KIO 863/17

Sygn. akt: KIO 863/17

WYROK

z dnia 19 maja 2017 r.

Krajowa Izba Odwoławcza w składzie: −

Przewodniczący: Anna Chudzik

Protokolant: Agata Dziuban

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 17 maja 2017 r. w Warszawie odwołania wniesionego

do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 28 kwietnia 2017 r. przez wykonawcę Simple

S.A. z siedzibą w Warszawie,

w postępowaniu prowadzonym przez Warszawski Uniwersytet Medyczny,

przy udziale wykonawcy PCG Academia Sp. z o.o. z siedzibą w Jasionce, zgłaszającego

przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego,

orzeka:

1. Uwzględnia odwołanie w zakresie zarzutu dotyczącego zaniechania ujawnienia

złożonego przez PCG Academia Sp. z o.o. wykazu osób i nakazuje Zamawiającemu

ujawnienie tego wykazu;

2. W pozostałym zakresie odwołanie oddala;

3. Kosztami postępowania obciąża Warszawski Uniwersytet Medyczny i:

3.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr

(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego

tytułem wpisu od odwołania;

3.2. zasądza od Warszawskiego Uniwersytetu Medycznego na rzecz Odwołującego

kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero

groszy) stanowiącą uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wpisu od

odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień

publicznych (t.j. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164 z późn. zm.) na niniejszy wyrok – w terminie

7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący: ……………….

2

Sygn. akt: KIO 863/17

Zamawiający Warszawski Uniwersytet Medyczny prowadzi w trybie przetargu − −

nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na dostawę oraz

wdrożenie Zintegrowanego Systemu Informatycznego Wspomagającego Proces Kształcenia.

W dniu 28 kwietnia 2017 r. wykonawca Simple S.A. wniósł odwołanie wobec

czynności wyboru oferty złożonej przez PCG Academia Sp. z o.o., zaniechania wykluczenia

tego wykonawcy z postępowania, zaniechania dokonania prawidłowej oceny oferty

Odwołującego w kryterium „doświadczenie zawodowe osób” i zaniechania wyboru oferty

Odwołującego jako najkorzystniejszej. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie

przepisów: art. 7 ust. 1 i 3, art. 8 ust. 3, art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17, art. 29 ust. 1 i 2 oraz art. 91

ust. 1 ustawy Pzp.

Podnosząc zarzut niezasadnego zastrzeżenia jako tajemnicy przedsiębiorstwa

wykazu osób złożonego przez PCG Academia Sp. z o.o. Odwołujący podniósł, że dla

skutecznego zastrzeżenia tajemnicy konieczne jest spełnienie wszystkich elementów definicji

z art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, tj. brak upublicznienia,

określony charakter informacji i podjęte określone działania wykonawcy. Zdaniem

Odwołującego informacje wskazane w wykazie osób nie mają cech informacji o charakterze

technicznym, technologicznym, organizacyjnym przedsiębiorstwa lub innych informacji

posiadających wartość gospodarczą. Pojęcie tajemnicy przedsiębiorstwa, jako wyjątek od

fundamentalnej zasady jawności postępowania o zamówienie publiczne, powinno być

interpretowane ściśle, a przedsiębiorcy decydujący się działać na rynku zamówień

publicznych, wkraczający w reżim oparty na zasadzie jawności, powinni mieć świadomość

konsekwencji, jakie wiążą się z poddaniem się procedurom określonym przepisami

o zamówieniach publicznych. Transparentność takich postępowań pociąga za sobą

konieczność ujawnienia pewnych informacji o swojej działalności. Fakt, że mogą to być

informacje, których wykonawca ze względu na określoną politykę gospodarczą wolałby nie

upubliczniać, nie daje jeszcze podstaw do twierdzenia, że każda z takich informacji stanowi

tajemnicę przedsiębiorstwa. Zdaniem Odwołującego, specjaliści wskazani w wykazie osób

co do zasady upubliczniają swoje doświadczenie i wiedzę, np. poprzez osiągnięcia

zawodowe, pracę naukową, publikacje bądź w celu uzyskania kolejnych zleceń. Zatem

informacja o doświadczeniu, w trakcie której zostało nabyte doświadczenie danego

specjalisty, nie stanowi tajemnicy przedsiębiorstwa. Jej dysponentem jest specjalista, nie zaś

3

wykonawca, który sporządził wykaz. Wartość gospodarcza określonej informacji nie może

sprowadzać się do współpracy na użytek jednego postępowania, gdyż po złożeniu oferty

wartość ta przestawałaby istnieć. Wartość gospodarcza to wartość informacji w obrocie

pozwalająca skwantyfikować informację i ująć ją w postaci wartości o finansowym

charakterze. Nie posiada takiej wartości zorganizowanie zespołu ludzi o określonych

kwalifikacjach na potrzeby konkretnego postępowania. Zamawiającym nie może biernie, bez

cienia krytyki przyjmować i stosować, jako obowiązujące wyjaśnienia składane przez

wykonawców, w zakresie tajemnicy przedsiębiorstwa. To na Zamawiającym spoczywa

obowiązek stosowania zasady, określonej przepisem art. 8 ust. 1 ustawy Pzp, a wyłączenie

o którym mowa w art. 8 ust. 3 powinno mieć zastosowanie w wyjątkowych sytuacjach.

Zamawiający obligatoryjnie w każdym przypadku powinien zbadać, czy faktycznie zaistniały

przesłanki objęcia danych informacji tajemnicą przedsiębiorstwa. W przypadku stwierdzenia,

że tajemnicą objęte zostały informacje niestanowiące tajemnicy przedsiębiorstwa,

Zamawiający ma obowiązek odtajnienia treści ofert (uchwała Sądu Najwyższego z 21

października 2005 r. sygn. akt III CZP 74/05). Zdaniem Odwołującego, w przedmiotowym

postępowaniu o udzielenie zamówienia, w opinii Odwołującego Zamawiający zaniechał

zbadania Wykazu osób i oparł się jedynie na oświadczeniu wykonawcy. Odwołujący

podniósł, że jeżeli wykonawca zamierza chronić dane odnośnie wykształcenia

i doświadczenia zawodowego osób wymienionych w wykazie, to powinien udowodnić,

a przynajmniej wyjaśnić, czy podjął jakiekolwiek działania celem zachowania tych informacji

w oraz to, że podmiot, na rzecz którego wykonano usługę jest podmiotem z sektora

prywatnego, nie oznacza samo przez się, że informacja na temat tej usługi stanowi

czyjąkolwiek tajemnicę przedsiębiorstwa. Nawet gdyby uznać, że z uwagi na wyjątkowe

okoliczności wykonania zamówienia przez wykonawcę można by rozważać możliwość

zastrzeżenia Wykazu osób jako tajemnicy przedsiębiorstwa, to nie sposób uznać, że

informacje w nim zawarte stanowią taką tajemnice w pełnym zakresie. W opinii

Odwołującego zakres informacji podanych przez wykonawcę nie może być utajniony

w części odpowiadającej postawionym przez Zamawiającego warunkom udziału

w postępowaniu. W tej części, zdaniem Odwołującego wszystkie informacje zawarte

w Wykazie osób, powinny być jawne, lub co najmniej w części odpowiadającej wymogom

Zamawiającego podanym w SIWZ. Istotnym jest również fakt, że w obrocie publicznym

wszelkie umowy zawierane z wykonawcami podlegają rygorowi dostępu do informacji

publicznej, wobec czego, informacja o osobach, które były zaangażowane w wykonanie

zamówienia publicznego będzie podlegała ewentualnemu ujawnieniu, co jednoznacznie

pozwala stwierdzić, że wykonawca nie jest uprawniony do zastrzeżenia informacji, tym

samym wyłączając jawność umowy, która wynika z powszechnie obowiązujących przepisów

prawa.

4

Dalej Odwołujący wskazał, że Zamawiający w pkt XIV. 1.4 SIWZ wskazał, że każdej

ofercie ocenianej, przyzna liczbę punktów ustaloną w oparciu o następującą zasadę: za

każde dodatkowe wdrożenie zintegrowanego systemu informatycznego wspomagającego

proces kształcenia w uczelni wyższej, wykonane w okresie ostatnich 5 (pięciu) lat przed

upływem składania ofert, obejmujące swoim zakresem funkcjonalność dotyczącą: rekrutacji

kandydatów, dziekanatu, wirtualnego dziekanatu, pensum, przez osobę lub osoby wskazane

w „wykazie osób”, o których mowa w Rozdziale IX ust. 3 pkt 2 lit b ponad to wdrożenie

(jedno), które potwierdza spełnienie warunku udziału w postępowaniu prze osoby wykazane

w ww. wykazie, Zamawiający przyzna po 2 punkty, jednak nie więcej niż 10 punktów łącznie.

Zamawiający w pkt XIV.2.b SIWZ wskazał, że w przypadku gdy wykonawca w Załączniku nr

8, w części B wykaże te same wdrożenia zintegrowanego sytemu informatycznego

wspomagającego proces kształcenia w uczelni wyższej co w Załączniku nr 8 w części A,

Zamawiający za te wdrożenia nie przyzna punktów w kryterium „doświadczenie osób”.

Z powyższego postanowienia wynika, że w celu otrzymania dodatkowych punktów

w ocenianym kryterium doświadczenia osób należy wskazać te same osoby, natomiast

wykonywane przez nie wdrożenia muszą być różne od wskazanych w części A. Odwołujący

podniósł, że w wykazie osób w części B w celu wykazania doświadczenia podlegającej

ocenie w ramach kryterium „doświadczenie zawodowe osób” wskazał osoby, które

uczestniczyły w innych niż wymienione w części A wdrożeniach. Odwołujący, w celu

otrzymania dodatkowych punktów przedstawił dodatkowe informacje na temat osób

wskazanych jako bezpośrednio zaangażowane w realizacje zamówienia. Zamawiający

dokonując oceny wskazanych przez Odwołującego dodatkowych wdrożeń systemu przyznał

„0” punktów. Zdaniem Odwołującego powyższe kryterium zostało przez niego spełnione.

Odwołujący w części A i B wskazał tożsame osoby. W części B przy wskazaniu wdrożeń,

jakie poszczególne osoby wykonały nie powtórzyły się wskazane wdrożenia z części A, tj.

osoby, które zostały wskazane w części A i B oraz wykonywane przez nich wdrożenia nie

powtórzyły się. Pomimo faktu, że poszczególne wdrożenia powtarzały się, to przy żadnej

z osób wskazanych w części A i B nie zostało przyporządkowane tożsame z częścią

A wdrożenie. Zdaniem Odwołującego w ramach przedmiotowego kryterium powinien on

otrzymać maksymalną liczbę punktów. Z postanowienia wskazanego w SIWZ w sposób

jednoznaczny wynika, że Zamawiający poprzez nieuprawnioną próbę interpretacji w tym

zakresie SIWZ i nieprzyznania punktów Odwołującemu dopuścił się naruszenia zasady

uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców oraz zasady przejrzystości.

W przedmiotowym przypadku doszło również do nieprecyzyjnego opisu kryterium oceny

przez Zamawiającego, a to z kolei stanowi naruszenie art. 91 ust. 1.

5

W dalszej kolejności Odwołujący podniósł, że Zamawiający poprzez interpretację

pierwotnego brzmienia opisu przedmiotu zamówienia dopuścił się naruszenia art. 29 ust. 1

i 2 ustawy Pzp. Wskazał, że zasada równego traktowania wykonawców zabrania

zamawiającemu preferowania lub dyskryminacji któregokolwiek z wykonawców, gwarantuje

wykonawcom równe szanse w dostępie do informacji o zamówieniu i w uzyskaniu

zamówienia oraz przeciwdziała wykorzystywaniu pozycji monopolistycznych przez

któregokolwiek z wykonawców. Zasada równego traktowania wykonawców i uczciwej

konkurencji stanowi bowiem fundament nie tylko krajowego, ale również europejskiego

systemu zamówień publicznych.

Odwołujący wskazał, że Zamawiający dokonując Opisu Przedmiotu Zamówienia

postawił jako warunek konieczny:

20 System (część serwerowa – serwer aplikacyjny i baza danych) musi pracować pod Warunek kontrolą systemu będącego w posiadaniu Zamawiającego, tj. Microsoft Windows konieczny

2008R2 lub wyższy.

System (część serwerowa – serwer aplikacyjny i baza danych) pracować będzie pod kontrolą systemu dostarczonego i wdrożonego przez Wykonawcę, z

zastrzeżeniem, że dostęp do systemu musi być zapewniony z komputerów wyposażonych w MS Windows będących w posiadaniu Zamawiającego.

oraz „Wymagania odnośnie licencjonowania systemu:

7 Wszystkie elementy Systemu (w tym baza danych) zostaną dostarczone wraz z Warunek licencją użytkownika, która nie może zawierać ograniczeń ilościowych, w konieczny

szczególności ograniczeń na: liczbę studentów, liczbę wykładowców, liczbę pracowników dziekanatów i jednostek centralnych Uczelni, liczbę stanowisk, liczbę

jednocześnie załogowanych użytkowników, liczbę użytkowników bazy danych, liczbę jednoczesnych sesji/połączeń do bazy danych.

Specyfikacja i powyższe wymagania stwierdzają, że warunkiem koniecznym

spełnienia wymagań dostawy Systemu jest dostawa licencji Windows Server’a pod którym

będzie działał oferowany MS SQL Server wraz z licencją obejmującą nielimitowaną liczbę

wszelkiego typu użytkowników i stacji roboczych oraz połączeń. Powyższa interpretacja

została potwierdzona przez Zamawiającego w odpowiedzi na pytania z 14 marca 2017 r.,

m.in. pytanie nr 15. Odwołujący zwrócił się do Zamawiającego o doprecyzowanie, czy

Zamawiający posiada licencje Windows Server 2008R2 wykorzystywane w innych

rozwiązaniach. Zapewne posiada też licencje dostępowe CAL dla użytkowników lub

urządzeń do tego systemu choćby ze względu na pracę z ActiveDirectory oraz dodatkowo

zadał pytania: a) Prosimy o informację ile i jakiego typu oraz w jakiej wersji licencji

dostępowych CAL do systemów Windows Server Zamawiający już posiada a ich zakupu nie

musimy dublować; b) Jeśli w/w licencje należy uzupełnić lub dostarczyć prosimy o podanie

liczby użytkowników-pracowników lub urządzeń z których będą pracować z systemem, dla

których licencje mają być dostarczone. Zamawiający w udzielonej odpowiedzi wyjaśnił, że

6

wskazał w SIWZ, że wymagany jest system z dostępem dla nieograniczonej liczby

użytkowników.

Odwołujący wskazał, że warunki licencjonowania systemu serwerowego Windows

definiują warunki poprawnego doboru liczby niezbędnych licencji i bazują na:

a) Doborze odpowiedniej liczby licencji serwerowych na rdzenie w procesorach serwera:

Określenie wymaganej liczby licencji Aby serwer został objęty licencją, wszystkie rdzenie

fizyczne w tym serwerze także muszą być objęte licencją. Licencja na serwer wymaga

uwzględnienia co najmniej 16 licencji na rdzeń. Licencja na procesor fizyczny wymaga

uwzględnienia co najmniej ośmiu licencji na rdzeń. Jeżeli liczba rdzeni fizycznych

w serwerze przekracza minimalny wymóg 16 licencji na rdzeń, Licencjobiorca potrzebuje

dodatkowych licencji na rdzeń, które obejmą dodatkowe rdzenie fizyczne.

b) Określeniu dodatkowej liczby licencji dostępowych: Do każdego urządzenia lub

użytkownika uzyskującego w sposób bezpośredni lub pośredni dostęp do wystąpień

oprogramowania serwera Licencjobiorca.

Tym samym albo Zamawiający zmienia sposób interpretacji pierwotnie dokonanego

literalnie opisu przedmiotu zamówienia, które nie budziło w swym brzmieniu wątpliwości albo

przyjmuje, że Wykonawca, którego ofertę uznał za najkorzystniejszą złożył ją w treści

zgodnej z SIWZ – co musiałoby zostać uznane za oświadczenie nieprawdziwe. Windows

Server jest licencjonowany w modelu licencji na rdzenie + licencje dostępowe. Wobec

powyższego nie jest dostępny żaden model licencjonowania tego produktu, który zwalniałby

od konieczności kontrolowania zakresu dostępu do systemu przez użytkowników

wewnętrznych (innymi słowy, znoszący konieczność posiadania licencji dostępowych).

Dostęp użytkowników wewnętrznych do systemu Windows Server może być licencjonowany

wyłącznie w oparciu o jedną z wymienionych miar: liczbę użytkowników lub liczbę urządzeń

dostępowych lub liczbę równoległych połączeń do serwera. W przypadku użytkowników

zewnętrznych, zamiast licencji CAL, możliwe jest zastosowanie licencji typu External

Connector, przypisywanych do każdego serwera fizycznego. Licencja ta pozwala na dostęp

użytkowników zewnętrznych bez konieczności kontrolowania ich liczby. Licencje dostępowe

dla użytkowników nie są wymagane gdy rozwiązanie zbudowane w oparciu o Windows

Server spełnia definicję „Obciążenia”. Odwołujący podniósł, że nie jest możliwe spełnienie

warunków dostawy systemu operacyjnego Windows Server na nielimitowana liczbę licencji

dla użytkowników i jednocześnie nielimitowaną liczbę stacji roboczych. Dodatkowo wskazał

na odpowiedzi z dnia 14 marca 2017 na pytanie nr 17:

Pytanie: Zgodnie z odpowiedzią na pytanie 37 z dnia 7.03.2017: „Zamawiający dokonuje

modyfikacji poz. 20 (wymagania) Formularza wymagań funkcjonalnych ZSIWPK, który

7

otrzymuje brzmienie: „System (część serwerowa - serwer aplikacyjny i baza danych)

pracować będzie pod kontrolą systemu dostarczonego i wdrożonego przez Wykonawcę,

z zastrzeżeniem, że dostęp do systemu musi być zapewniony z komputerów wyposażonych

w MS Windows będących w posiadaniu Zamawiającego wykonawca musi dostarczyć

serwerowe systemy operacyjne na bazie których będzie działał System.

Prosimy o wskazanie na ilu serwerach fizycznych w ramach wdrożonego rozwiązania

wirtualizacji może działać oprogramowanie będące przedmiotem niniejszego Zapytania.

Prosimy także o podanie liczby, typu i modelu procesorów zainstalowanych na tych

serwerach.

Odpowiedź: Zamawiający określił wymagania w zakresie system bazodanowego

w udzielonej odpowiedzi z dnia 07.03.20J 7 pismo AEZ/362435/2017/IS odpowiedź na

pytanie nr 37.”

Windows Server musi być przypisany do każdego fizycznego serwera na którym

może wystąpić. W związku z wdrożoną u Zamawiającego wirtualizacją w rozwiązaniach High

Avability najczęściej serwery wirtualne mogą przeskakiwać pomiędzy fizycznymi serwerami

i wówczas zachodzi potrzeba dostarczenia tych licencji dla każdego serwera fizycznego, na

którym Windows może być uruchomiony. Dodatkowo Windows Server 2016 jest

licencjonowany w modelu na rdzenie (Core) + CALe w związku z tym jeśli farma serwerów

fizycznych jest oparta o maszyny np. 2-procesorowe wielordzeniowe to należałoby

dostarczyć Windows Server 2016 na określoną liczbę rdzeni we wszystkich procesorach i to

dla każdego fizycznego serwera w farmie serwerów, na którym może wystąpić Windows

Server. Rozwiązanie wirtualizacyjne nie było dostarczane w tym postępowaniu, oferenci nie

mieli więc wiedzy jakimi serwerami fizycznymi dysponuje Zamawiający oraz na ilu serwerach

fizycznych w ramach wirtualizacji może wystąpić zainstalowany System. Wobec de facto

braku odpowiedzi na powyższe pytanie dotyczące Windows Server nie było możliwości

kalkulacji kosztów w zakresie oprogramowania Windows Server.

Odnosząc się do założenia wykonawcy, którego oferta była wybrana jako

najkorzystniejsza, że realizuje dostęp przez przeglądarkę przy wykorzystaniu usług

terminalowych Odwołujący wskazał, że System Uczelnia.10 jest oparty na kliencie

dedykowanym. Z doświadczenia współpracy Odwołującego z wykonawcą, którego oferta

została wybrana jako najkorzystniejszą wynika, że aplikacja nie pracuje w pełnym zakresie

w warstwie web – tak jak oświadczył wykonawca w ofercie złożonej Zamawiającemu.

Rozwiązanie Microsoft RD Web Access pozwala na wywołanie RDP z poziomu web potem

następuję uruchomienie usługi RDP i dalsza praca odbywa się na pulpicie zdalnym bez

wykorzystania przeglądarki. Rozwiązanie innych dostawców powalają na pracę terminalową

8

wewnątrz przeglądarki, jednak wymaga to dodatkowych licencji. Każde powyżej wskazanych

rozwiązań nie spełnia wymagania 39 które określa brak ograniczeń sesji, połączeń w ramach

licencjonowania MS.

37 System nie może posiadać wbudowanych ograniczeń na: liczbę studentów, liczbę Warunek wykładowców, liczbę pracowników dziekanatów i jednostek centralnych Uczelni, konieczny

liczbę stanowisk, liczbę jednocześnie zalogowanych użytkowników liczbę użytkowników bazy danych, liczbę jednoczesnych sesji/połączeń do bazy danych

poza wynikającymi z ograniczonych możliwości sprzętu.

Odwołujący podkreślił, że jeżeli wszystkie deklarowane moduły są obsługiwane przez

przeglądarkę, to wówczas w ramach usługi terminalowej nie zostanie spełnione wymaganie

WCAG 2.0:

43 W zakresie elementów systemu udostępnianych publicznie jako strony internetowe Warunek WWW, Zamawiający oczekuje, że system będzie miał możliwość przełączenia konieczny

widoku aplikacji przeznaczonego dla kandydatów, studentów lub wykładowców na dostosowany do potrzeb osób niepełnosprawnych (WCAG 2.OL).

Odwołujący zwrócił uwagę na funkcje kierowane do nauczycieli/jednostek

dydaktycznych/osób administracyjnych pracujących w danych dydaktyka: Wymagania dział

Pensum 52 – pensum musi być dostępny przez przeglądarkę internetową. Tym samym

wymaganie obsługi pensum z poziomu web wymusza zaangażowanie

dydaktyków/pracowników administracyjnych jednostki do obsługi dostarczonego modułu

w dedykowanej dla nich części. W ten sposób istnieje wymaganie, aby prezentowane

w przeglądarce dane spełniały wymogi WCAG 2.0. Usługi terminalowe nie zapewniają

spełnienia wymogów standardów WCAG 2.0. Tym samym Wykonawca złożył informację

nieprawdziwą, która winna skutkować jego wykluczeniem w trybie i na zasadzie art. 24 ust. 1

pkt 16 i 17 ustawy Pzp.

Dalej Odwołujący podniósł nadmiarowość kryterium „Ocena techniczna”, z uwagi na

możliwość kwestionowania faktu, że rozwiązania realizujące wszystkie funkcjonalności

w oparciu o przeglądarkę internetową są lepsze lub powinny być preferowane. Zakładając

wymuszenie wykorzystania przeglądarki w ramach obsługi części dziekanatowej należy

zwrócić uwagę na dodatkowe nieuzasadnione obciążenia web-serwera, który będzie

obsługiwał poza wymaganą w zamówieniu warstwę „public” również warstwę „local”.

Wszelkie funkcje obsługiwane w ramach „dziekanatów” są obsługiwane w aplikacji

pracującej wewnątrz uczelni na poziomie środowiska lokalnego. Tym samym autonomiczna

aplikacja będąca końcówką kliencką posiada szereg funkcji, które w sposób wydajniejszy

i stabilniejszy obsługują operacje grupowe/masowe oparte na dużym zbiorze danych.

Odwołujący wskazał w szczególności na wymagania:

9

1) Moduł dziekanatowy punkt 3: System musi zapewnić automatyczne generowanie list

grup studenckich, a także list ogólnych obejmujących m.in. wszystkich studentów na

kierunku;

2) Moduł dziekanatowy punkt 12: System musi zapewnić ewidencję automatycznego

porównania przebiegu studiów studenta w stosunku do planów studiów w celu uzyskania

informacji o możliwych różnicach programowych;

3) Moduł dziekanatowy punkt 19: W systemie musi być funkcjonalność automatycznego

zapisywania studentów na listy zajęciowe z uwzględnieniem preferencji studentów

i maksymalnej dopuszczalnej liczby studentów na kursie.

4) Moduł dziekanatowy punkt 57: System musi dysponować funkcją automatycznego

wykrywania studentów.;

5) Moduł dziekanatowy punkt 67: System musi dysponować mechanizmami pozwalającymi

automatycznie (przez wywołanie procedury dla grupy studentów - np. dla całego

wydziału) zapisać studenta na przedmioty z jego planu studiów oraz na przedmioty,

których nie zaliczył w poprzednich semestrach (tzw. „przedmioty warunkowe”).

Odwołujący zwrócił uwagę na dodatkowe zagrożenia przy obsłudze funkcji z poziomu

web:

utrzymanie przeglądarki/przeglądarek w wymaganej wersji z właściwymi komponentami; −

ergonomia – desktop lepiej dostosowany jest do aplikacji wieloformatkowych −

i tabelarycznych;

prostszy sposób aktualizacji aplikacji; w przypadku web trzeba samemu podnosić −

aplikację w okienku serwisowym, aplikacja desktopowa jest aktualizowana

bezobsługowo;

wydajność – aplikacja webowa „puchnie”, zaczyna zabierać coraz więcej pamięci, −

trudniej to kontrolować;

przeglądarka zapisuje w pamięci podręcznej (cache) widok, konieczna jest jej −

odpowiednia konfiguracja, pilnowanie konfiguracji przeglądarki, wtyczki itp.;

cache danych – aplikacja desktopowa buforuje dane u siebie, a aplikacja webowa −

będzie przysłać dane z serwera app na przeglądarkę za każdym razem; −

− różny sposób działania pod różnymi przeglądarkami;

peryferia – drukarka, czytnik kart, drukarka legitymacji - trudniej skonfigurować −

i obsłużyć peryferia;

przycisk wstecz, historia - może doprowadzić do niejasnego przepływu danych. −

Odwołujący podniósł, że przenosząc funkcjonalności do poziomu web, stwarza się

zagrożenie wystąpienia wymienionych problemów, mimo że wymagania zawarte

10

w dokumentach przetargowych nie wymuszają na wykonawcy rozwiązań webowych

w środowisku lokalnym.

Dodatkowo Odwołujący wskazał, że wykonawca PCG Akademia zadeklarował

spełnienie na dzień składania ofert funkcjonalności dotyczących prac, które mogą być

wykonane dopiero po przeprowadzeniu analizy przedwdrożeniowej i/lub związanych

bezpośrednio z integracją z systemem SIMPLE.ERP, którego producentem jest Odwołujący.

Każda integracja pomiędzy systemami (nawet jeśli w przeszłości były już integrowane) jest

każdorazowo indywidualnie uzgadniana i może wymagać prac po stronie integrowanych

systemów, co związane jest z tym, że podlegają one ustawicznym zmianom, dostosowaniom

do przepisów, itp. W związku z tym nie można z góry założyć, że system autorstwa PCG

Akademia posiada właściwość opisaną w wymaganiu 83 (w sekcji Rekrutacja Centrum

Kształcenia Podyplomowego) już w chwili składania ofert. Powyższe jest o tyle kluczowym,

że dotychczasowe interpretacje nie dotyczyły systemu, który rzekomo w pełni realizowałby

swoje funkcjonalności z wykorzystaniem przeglądarki. Jest to kolejna nieuprawniona

interpretacja o charakterze istotnym zawarta w konkurencyjnej ofercie.

Wobec powyżej przytoczonych postanowień i ich sposobu interpretacji oraz

subsumcji w tym postępowaniu SIWZ, w opinii Odwołującego Zamawiający dopuścił się

naruszenia przepisów art. 7 ust. 1, art. 29 ust. 1 i 2 ustawy Pzp.

Odnosząc się do wymagań w zakresie integracji dostarczonego przez Wykonawcę

systemu z posiadanym przez Zamawiającego systemem bezpośredniego konkurenta

Odwołującego nie są na tym etapie możliwe do zrealizowania, bowiem Zamawiający

wyłączył się w całości z rozmów, czy też zawierania porozumień dotyczących wglądu

w specyfikę posiadanego już systemu.

Zdaniem Odwołującego przedmiot zamówienia został określony w sposób

nieprecyzyjny i niewyczerpujący, bowiem Zamawiający zamieszczając wymagania dotyczące

posiadania nielimitowanej licencji, nie sprawdził czy uzyskanie jej na rynku jest możliwe.

Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu: unieważnienie czynności wyboru

oferty naj korzystniejszej oraz powtórzenie czynności badania i oceny złożonych

z uwzględnieniem prawidłowego zastosowania postanowień SIWZ oraz zasad zamówień

publicznych.

11

Na podstawie dokumentacji przedmiotowego postępowania oraz biorąc pod

uwagę stanowiska stron i dowody przedstawione na rozprawie, Izba ustaliła i zważyła,

co następuje:

Na wstępie Izba ustaliła, że Odwołujący spełnia określone w art. 179 ust. 1 ustawy

Pzp przesłanki korzystania ze środków ochrony prawnej, tj. ma interes w uzyskaniu

zamówienia, a naruszenie przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp może spowodować

poniesienie przez niego szkody polegającej na nieuzyskaniu zamówienia.

Postępowanie zostało wszczęte w dniu 14 lutego 2017 r., zatem do przedmiotowego

postępowania stosuje się przepisy ustawy Prawo zamówień publicznych z uwzględnieniem

zmian wprowadzonych ustawą z 22 czerwca 2016 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień

publicznych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2016 r. poz. 1020), która weszła w życie

w dniu 28 lipca 2016 r.

Odwołanie zasługuje na uwzględnienie w zakresie zarzutu dotyczącego zaniechania

ujawnienia złożonego przez Przystępującego wykazu osób.

Izba ustaliła, że Przystępujący zastrzegł jako tajemnicę przedsiębiorstwa m.in. wykaz

osób, w odniesieniu do którego przedstawił następujące uzasadnienie: W formularzu tym

zawarto informacje dotyczące dysponowania personelem zdolnym do realizacji przedmiotu

zamówienia. Informacje te obejmują nieudostępnione do wiadomości publicznej informacje

o charakterze organizacyjnym przedsiębiorstwa, które dzięki zatrudnieniu osób

z odpowiednimi kwalifikacjami doświadczeniem i cechami pozwalają na realizację przez

wykonawcę wdrożeń do systemów informatycznych podobnych oferowanego

Zamawiającemu. Dobór odpowiedniego zespołu osób, ich kompetencji i umiejętności wynika

z wieloletniego doświadczenia Wykonawcy popartego wieloma latami doświadczeń w tym

zakresie i kilkudziesięcioma wdrożeniami systemów informatycznych przeznaczonych do

obsługi szkół wyższych. Wiedza dotycząca doboru personelu realizującego wdrożenie,

posiada niewątpliwie wartość gospodarczą, o której mowa w art. 11 ust. 4 ustawy z dnia

16.04.1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Jednocześnie Wykonawca nie

udostępnia informacji dotyczących zespołu wdrożeniowego jako całości, jak i dotyczących

poszczególnych jego członków, w tym ich kompetencji i doświadczenia, danych osobowych,

do wiadomości publicznej. Informacje te są między innymi, w zakresie dozwolonym

obowiązującym prawem – obejmowane klauzulami poufności w umowach zawieranych

pomiędzy Wykonawcą a podmiotami na rzecz których realizowane są wdrożenia.

Zastrzeżenie tych informacji na podstawie art. 8 ust. 3 ustawy z dnia 29.01.2014 r. prawo

zamówień publicznych jest w pełni uzasadnione. Zamawiający nie udostępnił Odwołującemu

powyższego uzasadnienia (okoliczność przyznana przez Zamawiającego).

12

Zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy Pzp, postępowanie o udzielenie zamówienia jest jawne.

W myśl zaś art. 8 ust. 3 ustawy, nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę

przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, jeżeli

wykonawca, nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków, zastrzegł, że nie mogą

być one udostępniane oraz wykazał, że zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę

przedsiębiorstwa.

Przypomnienia wymaga, że jedną z podstawowych zasad obowiązujących

w systemie zamówień publicznych jest zasada jawności postępowania, a ograniczenie

dostępu do informacji związanych z postępowaniem o udzielenie zamówienia może

zachodzić wyłącznie w przypadkach określonych ustawą, co wynika z art. 8 ust. 2 ustawy

Pzp. Wyjątkiem od tej zasady jest wyłączenie udostępniania informacji stanowiących

tajemnicę przedsiębiorstwa, na podstawie art. 8 ust. 3 ustawy Pzp. W świetle

znowelizowanego art. 8 ust. 3 ustawy Pzp, nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę

przedsiębiorstwa pod warunkiem wykazania przez wykonawcę zasadności ich zastrzeżenia.

Dostrzec należy, że w poprzednim stanie prawnym ustawodawca nie wskazywał wyraźnie na

obowiązek wykazania, że zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.

W uzasadnieniu do poselskiego projektu ustawy o zmianie ustawy – Prawo zamówień

publicznych (Sejm RP VII kadencji, Nr druku: 1653) wskazano, m.in.: „Wprowadzenie

obowiązku ujawniania informacji stanowiących podstawę oceny wykonawców (zmiana art. 8

ust. 3). Przepisy o zamówieniach publicznych zawierają ochronę tajemnic przedsiębiorstwa

wykonawcy ubiegającego się o udzielenie zamówienia. Mimo zasady jawności

postępowania, informacje dotyczące przedsiębiorstwa nie są podawane do publicznej

wiadomości. Jednakże, słuszny w swym założeniu przepis jest w praktyce patologicznie

nadużywany przez wykonawców, którzy zastrzegając informacje będące podstawą do ich

ocen, czynią to ze skutkiem naruszającym zasady uczciwej konkurencji, tj. wyłącznie w celu

uniemożliwienia weryfikacji przez konkurentów wypełniania przez nich wymagań

zamawiającego. Realizacja zadań publicznych wymaga faktycznej jawności wyboru

wykonawcy. Stąd te dane, które są podstawą do dopuszczenia wykonawcy do udziału

w postępowaniu powinny być w pełni jawne. Praktyka taka miała miejsce do roku 2005 i bez

negatywnego skutku dla przedsiębiorców dane te były ujawniane. Poddanie ich regułom

ochrony właściwym dla tajemnicy przedsiębiorstwa jest sprzeczne z jej istotą, a przede

wszystkim sprzeczne z zasadą jawności realizacji zadań publicznych”.

Jak wynika z przywołanego przepisu, na wykonawcę nałożono obowiązek wykazania

zamawiającemu przesłanek zastrzeżenia informacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa.

W konsekwencji rolą zamawiającego w toku badania złożonych dokumentów jest ustalenie,

czy wykonawca temu obowiązkowi sprostał udowadniając, że zastrzeżone informacje

13

stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. Zdaniem Izby sformułowanie użyte przez

ustawodawcę, w którym akcentuje się obowiązek „wykazania” oznacza coś więcej aniżeli

oświadczenie co do przyczyn objęcia informacji tajemnicą przedsiębiorstwa, a już

z pewnością za wykazanie nie może być uznane ogólne uzasadnienie, sprowadzając się de

facto do przytoczenia jedynie elementów definicji legalnej tajemnicy przedsiębiorstwa,

wynikającej z przepisu art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

i deklaracja, że przedstawione informacje spełniają określone w tym przepisie przesłanki.

Z przywołanego przepisu wynika także termin, w jakim powinno nastąpić wykazanie

skuteczności zastrzeżenia. W odniesieniu do informacji znajdujących się w ofercie termin ten

został wprost wskazany co oznacza, że wykonawca zobowiązany jest nie tylko wyjaśnić, ale

i wykazać skuteczność zastrzeżenia zamawiającemu i to w określonym czasie, a mianowicie

do upływu terminu składania ofert. Z uwagi za zastrzeżony termin ustawowy za nieskuteczne

należy uznać próby wykazania skuteczności zastrzeżenia dopiero w toku postępowania

odwoławczego. Przystępujący nie mógł zatem oczekiwać, że Izba oceni prawidłowość

zastrzeżenia wyjaśnień przez pryzmat okoliczności, których zamawiającemu nie przedstawił,

choć miał taki ustawowy obowiązek, a które wskazał dopiero w piśmie procesowym.

Przedmiotem oceny Izby w tej sprawie mogło być wyłącznie stwierdzenie, czy zamawiający

na podstawie złożonych mu w ustawowym terminie informacji i dowodów prawidłowo ustalił,

że wykonawca zdołał wykazać zasadność utajnienia złożonych wyjaśnień.

Aby wykazać skuteczność zastrzeżenia informacji, Przystępujący zobowiązany był

wykazać łączne wystąpienie następujących przesłanek definicji legalnej tajemnicy

przedsiębiorstwa, o których mowa w art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej

konkurencji:

1) informacja ma charakter techniczny, technologiczny, organizacyjny przedsiębiorstwa lub

inny posiadający wartość gospodarczą,

2) informacja nie została ujawniona do wiadomości publicznej,

3) podjęto w stosunku do niej niezbędne działania w celu zachowania poufności.

W ocenie Izby Przystępujący nie sprostał ciężarowi wykazania żadnej z tych

przesłanek. Lektura kilkuzdaniowego uzasadnienia zastrzeżenia prowadzi do wniosku, że

obejmowało ono ogólnikowe, gołosłowne i pozbawione szerszego wywodu merytorycznego

deklaracje co do spełniania poszczególnych elementów definicji legalnej tajemnicy

przedsiębiorca.

Ustawodawca w art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji

przesądził, że zastrzegana informacja ma mieć charakter techniczny, technologiczny,

organizacyjny przedsiębiorstwa lub inny posiadający wartość gospodarczą. Podkreślenia

14

wymaga, że przesłanka „posiadający wartość gospodarczą” odnosi się nie tylko do informacji

„innej”, ale także informacji technicznej, technologicznej i organizacyjnej. Nie wystarcza więc

stwierdzenie, że dana informacja ma charakter techniczny technologiczny czy organizacyjny,

ale musi także ona przedstawiać pewną wartość gospodarczą dla wykonawcy właśnie z tego

powodu, że pozostanie poufna. Taka informacja może być dla wykonawcy źródłem jakichś

zysków lub pozwalać mu na zaoszczędzenie określonych kosztów. W rozpatrywanej sprawie

Przystępujący w żaden sposób nie wykazał Zamawiającemu, w czym należy upatrywać

wartości gospodarczej tego, że zastrzegane informacje pozostaną niejawne. Przystępujący

ograniczył się do generalnego stwierdzenia, że wiedza dotycząca doboru personelu posiada

niewątpliwie wartość gospodarczą. Nie wskazał nawet na ryzyko „podkupienia” personelu

przez konkurencję. Okoliczność ta została podniesiona dopiero w piśmie procesowym

Przystępującego oraz powołana na rozprawie przez Zamawiającego jako uzasadniająca

utrzymanie niejawności informacji. Odnosząc się do powyższego stwierdzić należy, że

argumentacja nieprzedstawiona w terminie składania ofert nie może być wzięta pod uwagę,

jako spóźniona. Podkreślenia wymaga również, że nie jest zadaniem Zamawiającego

poszukiwanie okoliczności, które mogłyby uzasadniać zastrzeżenie informacji, gdyż to

wykonawca ma te okoliczności Zamawiającemu wykazać. Jeżeli Przystępujący upatrywał

podstaw do zastrzeżenia wykazu osób jako tajemnicy przedsiębiorstwa w ryzyku

podkupienia personelu, to powinien nie tylko powołać się na to w uzasadnieniu

przedstawionym Zamawiającemu, ale również wykazać, czy zetknął się z taką praktyką,

jakiej liczby osób w jego firmie to dotyczyło, czy wymagane w SIWZ osoby i ich

doświadczenie miało charakter wyjątkowo specjalistyczny, unikalny, usprawiedliwiający

przypuszczenie, że na rynku może istnieć praktyka pozyskiwania takich osób, czy liczba

osób z doświadczeniem wymaganym przez Zamawiającego jest na rynku istotnie

ograniczona.

Należało zatem stwierdzić, że o ile rzeczywiście informacje z wykazu osób mogą

potencjalnie przedstawiać dla wykonawcy jakąś wartość gospodarczą w rozumieniu art. 11

ust. 4 uznk, to jednak Przystępujący nie wykazał, że taka sytuacja wystąpiła również w tym

przypadku, a to jest warunkiem koniecznym skutecznego zastrzeżenia tajemnicy

przedsiębiorstwa.

Izba stwierdziła również, że Przystępujący w żadnej mierze nie sprostał ciężarowi

wykazania, że zastrzeżone informacje nie zostały ujawnione do wiadomości publicznej oraz

że podjął niezbędne działania celem zachowania zastrzeganych informacji w poufności.

Z przepisu art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji wynika, że

niewystraczające jest podjęcie jakichkolwiek działań, lecz działań niezbędnych. Działania

niezbędne to innymi słowy działania skuteczne w tym znaczeniu, że gwarantują one, że

15

zastrzegane informacje utrzymają swój walor tajności w całym procesie przygotowywania

oferty, poczynający od osób, których danych i doświadczenia dotyczyły zastrzeżone

informacje zastrzegane w wykazach osoby, przez osoby po stronie zleceniodawców, na

rzecz których osoby te wykonywały zlecenia wymienione w wykazie doświadczenia, aż do

zespołu ofertowania u wykonawcy. Tym przesłankom zastrzeżenia tajemnicy

przedsiębiorstwa Przystępujący poświęcił dwa zdanie uzasadnienia, w których poinformował,

że Wykonawca nie udostępnia informacji dotyczących zespołu wdrożeniowego jako całości,

jak i dotyczących poszczególnych jego członków, w tym ich kompetencji i doświadczenia,

danych osobowych, do wiadomości publicznej. Informacje te są między innymi, w zakresie

dozwolonym obowiązującym prawem – obejmowane klauzulami poufności w umowach

zawieranych pomiędzy Wykonawcą a podmiotami na rzecz których realizowane są

wdrożenia. Metody i sposoby ochrony informacji nie zostały przez Przystępującego ani

szerzej opisane, ani wykazane. Przystępujący powołał się jedynie na bliżej niesprecyzowane

klauzule poufności w umowach z podmiotami na rzecz których wykonuje wdrożenia, nie

sposób natomiast stwierdzić, czy klauzule takie dotyczyły całego „łańcucha” osób mających

dostęp do informacji, co gwarantowałoby, że działanie te mogły być uznane za skuteczne.

W szczególności Przystępujący nie wyjaśnił, w jaki sposób gwarantuje sobie, że

zleceniodawcy, na rzecz których wykonane były usługi określone w wykazach, zadbali

o utajnienie danych co do autorstwa tych projektów. Nie ujawniono także Zamawiającemu

choćby przykładowej treści tych klauzul poufności. Zamawiający nie miał zatem żadnych

podstaw aby stwierdzić, czy klauzule te są wystarczające.

W związku z powyższym należy stwierdzić, że Przystępujący nie wykazał

Zamawiającemu istnienia ustawowych przesłanek zastrzeżenia wykazu osób jako tajemnicy

przedsiębiorstwa, a Zamawiający naruszył przepisy art. 8 ust. 1, 2 i 3 ustawy Pzp poprzez

zaniechanie ujawnienia treści tego dokumentu.

Na marginesie stwierdzić należy, że okoliczność, że również Odwołujący zastrzegł

w swojej ofercie analogiczne informacje nie może stanowić argumentu przemawiającego za

prawidłowością zastrzeżenia takich informacji w ofercie Przystępującego. Zgodnie z art. 192

ust. 7 Pzp, w analizowanej sprawie ocenie Izby podlegała wyłącznie kwestia prawidłowości

zastrzeżenia informacji w ofercie Przystępującego, utajnienie informacji z oferty

Odwołującego nie mogło być natomiast przedmiotem oceny Izby.

W pozostałym zakresie odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.

W odniesieniu do zarzutu naruszenia art. 91 ust. 1 zw. z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp Izba

ustaliła następujący stan faktyczny:

16

W punkcie XIV.1 SIWZ Zamawiający określił następujące kryteria oceny ofert: koszt

nabycia Oprogramowania (Cena wdrożenia Oprogramowania) – 50%, koszt Wsparcia

technicznego – 20%, potencjał organizacyjny - 10%, doświadczenie zawodowe osób – 10%,

koszt Asysty technicznej – 5%, ocena techniczna – 5%. Wykaz osób w części A składany był

na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu dotyczących zdolności

technicznej lub zawodowej (pkt IX.3.2 lit. a SIWZ). Wykaz osób w części B i C należało

złożyć wraz z ofertą w przypadku, gdy osoba lub osoby, o których mowa w Rozdziale VIII

ust. 2 pkt 3 lit. b posiadają doświadczanie wykraczające poza warunek minimalny, określony

w ww. rozdziale SIWZ, a których doświadczanie podlega ocenie w kryterium oceny ofert,

określonym w Rozdziale XIV SIWZ (pkt IX.1.2 SIWZ). W punkcie XIV.2 ppkt a SIWZ

Zamawiający poinformował, że wykaz osób, stanowiący Załącznik nr 8 w zakresie informacji

zawartych w części B i C, nie podlega uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 2 i 3 ustawy, co

oznacza, że niezłożenie tego dokumentu wraz z ofertą skutkować będzie przyznaniem

ofercie 0 (zera) punktów w kryterium „Doświadczenie zawodowe osób’’ lub „Potencjał

organizacyjny”.

W odniesieniu do oferty Odwołującego w protokole ze spotkania komisji przetargowej

z 7 kwietnia 2017 r. wskazano: Oświadczenie w części B nie zostało podpisane przez

Wykonawcę. Pomimo iż Wykonawca uzupełnił dokument w ww. części (na skutek wezwania

do wyjaśnienia treści dokumentu w Części A), komisja nie przyznaje punktów Wykonawcy

w ww. części, bowiem Zamawiający w SIWZ zawarł pouczenie, iż Wykaz osób w zakresie

informacji zawartych w części B i C, nie podlega uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 2 i 3

ustawy. (…) Mając na uwadze powyższe w części B Wykonawca otrzymuje 0 punktów (…).

Biorąc powyższe pod uwagę należy stwierdzić, że cały wywód odwołania na temat

błędnej oceny oferty jest oderwany od rzeczywistych podstaw faktycznych nieprzyznania

punktów (niepodpisanie części B Wykazu osób, który zgodnie z SIWZ nie podlegał

uzupełnieniu), co powoduje niezasadność zarzutu. Nie zasługuje na uwzględnienie

podniesiona na rozprawie okoliczność, że Odwołujący nie wiedział, co legło u podstaw

decyzji o nieprzyznaniu punktów ofercie Odwołującego oraz że Zamawiający, mimo wniosku

Odwołującego o wgląd do dokumentacji postępowania, nie udostępnił mu protokołu

z posiedzenia komisji przetargowej z 7 kwietnia 2017 r. Zarzuty takie nie zostały

sformułowane w odwołaniu, nie mogły więc być przedmiotem rozpoznania Izby (art. 192 ust.

7 ustawy Pzp).

Nie zasługują na uwzględnienie zarzuty związane z kwestią konieczności dostawy

licencji Windows Server obejmującej nielimitowaną liczbę użytkowników i stacji roboczych

oraz połączeń.

17

Izba ustaliła, że zgodnie z punktem III SIWZ (Opis przedmiotu zamówienia

i informacje uzupełniające), przedmiotem zamówienia jest dostawa oraz wdrożenie

zintegrowanego systemu informatycznego wspomagającego proces kształcenia

w Warszawskim Medycznym, zwanego dalej lub Uniwersytecie ,,ZSIWPK’’

„Oprogramowaniem”, przeprowadzenie szkoleń dla administratorów i użytkowników

Oprogramowania, świadczenie usług Asysty technicznej oraz Wsparcia technicznego,

w zakresie określonym w Formularzu wymagań funkcjonalnych ZSIWPK, stanowiącym

Załącznik nr 2 do SIWZ, na warunkach określonych we Wzorze umowy, stanowiącym

Załącznik nr 3 do SIWZ. Przedmiot Umowy w szczególności obejmuje:

1) przeprowadzenie analizy przedwdrożeniowej, mającej na celu doprecyzowanie

wymagań Zamawiającego określonych w Formularzu wymagań funkcjonalnych

ZSIWPK, w tym wzajemnych powiązań funkcjonalnych poszczególnych obszarów

ZSIWPK oraz wymaganej integracji Oprogramowania z posiadanymi przez

Zamawiającego systemami informatycznymi, o których mowa w ust. 7;

2) dostawę i wdrożenie ZSIWPK w skład, którego wchodzą:

a) moduł internetowej rekrutacji kandydatów;

b) moduł dziekanatowy;

c) moduł wirtualnego dziekanatu;

d) biuro jakości i innowacyjnego kształcenia;

e) pensum;

f) akademiki;

g) ankiety studenckie – sylabusy;

h) biuro spraw studenckich;

i) centrum kształcenia podyplomowego;

j) biuro rekrutacji i organizacji kształcenia – stypendia doktoranckie,

- z zastrzeżeniem postanowień ust. 5.

3) dostawa, przygotowanie i uruchomienie środowiska testowego Oprogramowania, w celu

przeprowadzania testów;

4) przygotowanie mechanizmów i przeprowadzenie migracji danych z systemów

użytkowanych przez Zamawiającego oraz sprawdzenie poprawności przeprowadzonej

migracji;

5) uruchomienie środowiska produkcyjnego Oprogramowania na platformie sprzętowej

Zamawiającego, z zachowaniem terminów określonych dla odbioru poszczególnych

modułów (Odbiory Etapów) oraz Odbioru końcowego, zgodnie z Załącznikiem nr 3 do

Umowy;

18

6) przeprowadzenie szkoleń dla administratorów i użytkowników Oprogramowania,

z zachowaniem terminów określonych dla odbioru poszczególnych modułów (Odbiory

Etapów) oraz Odbioru końcowego, zgodnie z Załącznikiem nr 3 do Umowy;

7) przekazanie Zamawiającemu Oprogramowania, dokumentacji Oprogramowania, licencji

Oprogramowania oraz licencji osób trzecich, kodów źródłowych do Oprogramowania, na

zasadach określonych we Wzorze umowy chyba, że dostęp do kodu źródłowego

zapewniony jest bezpośrednio w oprogramowaniu;

8) świadczenie usług Asysty technicznej na warunkach określonych we Wzorze Umowy,

z zastrzeżeniem postanowień Rozdziału IV ust. 2;

9) świadczenie usług Wsparcia technicznego na warunkach określonych we Wzorze

umowy, z zastrzeżeniem postanowień Rozdziału IV ust. 2.

W załączniku nr 2 do SIWZ Zamawiający określił m.in. następujące wymagania:

pkt 7: Wszystkie elementy Systemu (w tym baza danych) zostaną dostarczone wraz −

z licencją użytkownika, która nie może zawierać ograniczeń ilościowych,

w szczególności ograniczeń na: liczbę studentów, liczbę wykładowców, liczbę

pracowników dziekanatów i jednostek centralnych Uczelni, liczbę stanowisk, liczbę

jednocześnie zalogowanych użytkowników, liczbę użytkowników bazy danych, liczbę

jednoczesnych sesji/połączeń do bazy danych.

pkt 20: System (część serwerowa – serwer aplikacyjny i baza danych) pracować będzie −

pod kontrolą systemu dostarczonego i wdrożonego przez Wykonawcę, z zastrzeżeniem,

że dostęp do systemu musi być zapewniony z komputerów wyposażonych w MS

Windows będących w posiadaniu Zamawiającego.

Przystępujący zaoferował rozwiązanie wykorzystujące system Microsoft SQL.

Podstawą podniesionego w odwołaniu zarzutu jest teza, że Zamawiający wymagał

dostawy licencji na system operacyjny, która nie może zawierać ograniczeń ilościowych.

W ocenie Izby powyższa teza nie żadnego ma oparcia w postanowieniach SIWZ.

Zamawiający wymagał, aby wszystkie elementy systemu zostały dostarczone wraz z licencją

użytkownika, która nie może zawierać ograniczeń ilościowych. W ocenie Izby przez

„system”, do którego odnosi się powyższe wymaganie, należy rozumieć system

informatyczny opisany w punkcie III SIWZ, będący przedmiotem niniejszego zamówienia.

Świadczy o tym chociażby fakt, że zostało ono opisane w dokumencie pn. Formularz

wymagań funkcjonalnych ZSIWPK, a Zamawiający posługuje się określeniem „system”

w niemal w niemal wszystkich postanowieniach tego dokumentu, które to postanowienia

w sposób oczywisty odnoszą się do właśnie do systemu ZSIWPK, nie zaś do systemu

operacyjnego, w oparciu o który będzie on działał. Jedynie tytułem przykładu można

19

wskazać na następujące postanowienia: pkt 3: Zaoferowany System wspiera wszystkie

obszary funkcjonalne uwzględnione w niniejszym OPZ, które zostaną uszczegółowione

w Analizie Przedwdrożeniowej, pkt 5: System jest zgodny z aktami prawnymi RP

obowiązującymi w państwowej szkole wyższej. Wykonawca w okresie związania umową jak

również podczas trwania wsparcia technicznego zapewni bez dodatkowych opłat

aktualizacje dostarczonego systemu do nowelizowanych i nowych aktów prawnych RP

obowiązujących państwową szkołę wyższą). Nie ma żadnych wątpliwości, że dotyczą one

oferowanego systemu informatycznego. Nie sposób twierdzić, że postanowienie punktu 7

posługuje się pojęciem „system” w innym znaczeniu. Odwołujący natomiast bezpodstawnie

odniósł powyższe wymaganie do systemu operacyjnego, w oparciu o który ma działać

zaoferowany przedmiot zamówienia. Tym samym złożone na rozprawie dowody

(„Postanowienia dotyczące Produktów objętych programem Licencjonowania Zbiorowego

Microsoft”, wydruk ze strony Microsoft dotyczący licencji Cal Device) nie mają znaczenia dla

rozstrzygnięcia sprawy, okoliczności na które zostały złożone (tj. zasady licencjonowania

produktów Microsoft) nie mają związku z wymaganiami opisanymi w SIWZ. Jednocześnie

Odwołujący nie podniósł w odwołaniu, że spełnienie wymagania dotyczącego

nieograniczonej licencji dla systemu będącego przedmiotem zamówienia nie jest możliwe

bez zapewnienia licencji no limit dla systemu operacyjnego, który będzie wykorzystywany

w oferowanym rozwiązaniu, a swoich twierdzeń podniesionych na rozprawie w żaden sposób

nie wykazał.

Zauważenia wymaga również fakt, że Odwołujący zaoferował rozwiązanie oparte na

produkty Microsoft i – jak sam przyznał na rozprawie – również on nie jest w stanie spełnić

wymagań SIWZ w zakresie licencjonowania. Skoro – zdaniem Odwołującego – Zamawiający

wymagał dostarczenia nieograniczonej licencji do systemów Windows Server, to co najmniej

niezrozumiałe jest, dlaczego Odwołujący chcąc zaoferować rozwiązanie oparte na

produktach Microsoft nie zaskarżył takich postanowień SIWZ na odpowiednim etapie

postępowania.

Za niezasadne Izba uznała zarzuty dotyczące złożenia przez Przystępującego

nieprawdziwych informacji w zakresie obsługi wszystkich funkcjonalności przez przeglądarkę

internetową oraz integracji zaoferowanego przez Przystępującego systemu z systemem

posiadanym przez Zamawiającego. W odniesieniu do tych zarzutów stwierdzić należy, że

Odwołujący, na którym zgodnie z art. 190 ust. 1 ustawy Pzp spoczywał ciężar udowodnienia

swoich twierdzeń, poprzestał wyłącznie na gołosłownych twierdzeniach, nie podejmując

nawet próby udowodnienia okoliczności faktycznych, na których oparł zarzuty. W odniesieniu

do obsługi wszystkich funkcjonalności przez przeglądarkę internetową Odwołujący

przedstawił niczym niepopartą tezę o wykorzystaniu usług terminalowych, ponadto

20

ograniczył się do stwierdzenia, że z doświadczenia Odwołującego z Przystępującym wynika,

że aplikacja nie pracuje w pełnym zakresie w warstwie web i przedstawił, jak jego zdaniem

wygląda dostęp do funkcjonalności systemu. W zakresie integracji zaoferowanego przez

Przystępującego systemu z systemem posiadanym przez Zamawiającego Odwołujący

poprzestał na zanegowaniu takiej możliwości. Podczas rozprawy Odwołujący nie podjął

nawet próby udowodnienia swoich twierdzeń ani niezasadności twierdzeń Zamawiającego

i Przystępującego. Wobec powyższego jedynym możliwym rozstrzygnięciem Izby było

stwierdzenie ich niezasadności.

Za spóźnione i niemające znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy Izba uznała

przedstawione w odwołaniu stanowisko dotyczące nieprawidłowości w opisie przedmiotu

zamówienia oraz opisie kryteriów oceny ofert.

Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10

ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy § 3 pkt 1 i 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady

Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od

odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania

(Dz. U. Nr 41, poz. 238 z późn. zm.).

Przewodniczący: ……………….

21