KIO 1854/13

Sygn. akt: KIO 1854/13

WYROK

z dnia 14 sierpnia 2013 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Aneta Mlącka

Protokolant: Rafał Komoń

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12 sierpnia 2013 r. w Warszawie odwołania

wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 1 sierpnia 2013 r. przez

wykonawcę SKAMEX Sp. z o.o. S.K.A., ul. Częstochowska 38/52, 39-121 Łódź w

postępowaniu prowadzonym przez Wojewódzki Szpital Specjalistyczny im. Mikołaja

Kopernika, ul. Pabianicka 62, 93-513 Łódź,

przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: (1) 3M

Poland Sp. z o.o. (pełnomocnik wykonawców), (2) Nettle S.A, adres dla pełnomocnika:

al. Katowicka 117 05-830 Nadarzyn zgłaszającego przystąpienie do postępowania

odwoławczego po stronie zamawiającego,

orzeka:

1. uwzględnia odwołanie i nakazuje Wykonawcy Konsorcjum 3M Poland sp. z o.o., Nettle

S.A. odtajnienie informacji w zakresie oferowanych przez tego wykonawcę wyrobów –

próbek, opisów, kart katalogowych, technicznych, co do których Wykonawca zastrzegł

poufność;

2. kosztami postępowania obciąża Wojewódzki Szpital Specjalistyczny im. Mikołaja

Kopernika, ul. Pabianicka 62, 93-513 Łódź i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr

(słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez SKAMEX Sp. z o.o.

S.K.A., ul. Częstochowska 38/52, 39-121 Łódź tytułem wpisu od odwołania,

2.2. zasądza od Wojewódzkiego Szpitala Specjalistycznego im. Mikołaja Kopernika,

ul. Pabianicka 62, 93-513 Łódź na rzecz SKAMEX Sp. z o.o. S.K.A., ul.

Częstochowska 38/52, 39-121 Łódź kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście

1

tysięcy sześćset złotych, zero gorszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego

poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień

publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni

od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Łodzi.

Przewodniczący: …………………………

2

Sygn. akt KIO 1854/13

Wojewódzki Szpital Specjalistyczny im. M. Kopernika w Łodzi prowadzi postępowanie w

trybie przetargu nieograniczonego, którego przedmiotem jest „Dostawa jednorazowych

zestawów obłożeń do zabiegów operacyjnych dla Wojewódzkiego Szpitala

Specjalistycznego im. M. Kopernika w Łodzi."

Odwołujący Skamex Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Spółka komandytowo –

Akcyjna wniósł odwołanie dotyczące czynności Zamawiającego polegającej na odmowie

udostępnienia Wykonawcy dokumentacji postępowania w części obejmującej ofertę firmy 3M

Poland Sp. z o.o. (oferta nr 2) w zakresie próbek oferowanych przez ww. firmę bliżej nie

określonych wyrobów medycznych, ich katalogów oraz kart technicznych. Wykonawca

zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 7 ust. 1 ustawy, art. 8 ust. 1 ustawy w związku z art.

96 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych.

22 lipca 2013 r. Zamawiający poinformował Odwołującego o odmownym rozpatrzeniu

wniosku o udostępnienie oferty firmy 3M Poland Sp. z o.o. w zakresie próbek oferowanych

przez nią w przedmiotowym postępowaniu o zamówienie publiczne, bliżej nie określonych,

wyrobów medycznych ich katalogów oraz kart technicznych, powołując się na oświadczenie

firmy 3M Poland Sp. z o.o. złożone wraz z ofertą zastrzegające „poufność” w ww. zakresie.

Odwołujący nie zgodził się z decyzją Zamawiającego, w jego ocenie, brak jest jakiejkolwiek

podstawy (tak prawnej jak i faktycznej) aby Zamawiający mógł uznać za dopuszczalne i

polegające ochronie prawnej oświadczenie Wykonawcy 3M Poland Sp. z o.o. zastrzegające

„poufność” treści jej oferty, w zakresie próbek oferowanych przez nią w przedmiotowym

postępowaniu o zamówienie publiczne wyrobów medycznych ich katalogów oraz kart

technicznych.

Odwołujący wskazał, że Wykonawca 3M Poland Sp. z o.o. de facto zastrzegł jako „poufne”

informacje pozwalające w ogóle zidentyfikować oferowane przez niego wyroby medyczne, w

odniesieniu do których jako powszechnie funkcjonujących na rynku (posiadających

stosowne, jawne dokumenty dopuszczające je do obrotu, katalogi i karty techniczne) brak

jest podstawy do twierdzenia, że ich „status” stanowi chronioną przez firmę 3M Poland Sp. z

o.o. tajemnicę przedsiębiorstwa. W ocenie Odwołującego, jedynym i wyłącznym celem

działania firmy 3M Poland Sp. z o.o. polegającym na „utajnieniu” treści jej oferty w ww.

zakresie, jest niedopuszczenie do oceny przez inne podmioty biorące udział w rzeczonej

procedurze przetargowej, oferowanych przez firmę 3M Poland Sp. z o.o. wyrobów

medycznych co do zgodności ich właściwości techniczno-medycznych z tymi opisanymi w

SIWZ, gdyż nie wiadomo co tak naprawdę jest przedmiotem tej oferty (brak dostępu do

informacji o nazwie własnej, producencie, numerze katalogowym itp,) próbek oferowanych

3

przez nią wyrobów medycznych ich katalogów oraz kart technicznych kwalifikuje się do

uznania za całkowicie nieuzasadnione, a tym samym nieuprawnione i naruszające interes

prawny Wykonawcy (Skamex Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Spółka

komandytowo Akcyjna z siedzibą w Łodzi).

Odwołujący podkreślił, że zasada jawności postępowania o udzielenie zamówienia

publicznego i nierozerwalnie z nią związana zasada jawności umów stanowią w istocie

gwarancję przejrzystość postępowań prowadzonych przez zamawiających zobowiązanych

do stosowania przepisów ustawy PZP. Warto oczywiście pamiętać, iż to właśnie zasada

jawności w zamówieniach publicznych pozwala na urzeczywistnienie innych

fundamentalnych zasad udzielania zamówień publicznych, zasady uczciwej konkurencji i

równego traktowania wykonawców.

Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu udostępnienia informacji zawartych w

ofercie firmy 3M Poland Sp. z o.o. w zakresie próbek oferowanych przez nią wyrobów

medycznych ich katalogów oraz kart technicznych co do których ww. firma zastrzegła

„poufność”.

Do niniejszego postępowania odwoławczego zgłosił przystąpienie po stronie Zamawiającego

Wykonawca (konsorcjum) 3M Poland sp. z o.o. i Nettle S.A.

Przystępujący podnosił, że w treści odwołania Odwołujący odniósł się do oferty 3M Poland

sp. z o.o., zaś ofertę złożył ten podmiot w konsorcjum z Nettle S.A. Nie sformułował

jednakowo żadnych wniosków związanych z tym stwierdzeniem. Odnosząc się jednak do

powyższego stwierdzenia Przystępującego, Izba podkreśla, że treść odwołania nie budzi

wątpliwości. Wykonawca, którego liderem jest 3M Poland sp. z o.o. złożył ofertę w

postępowaniu i właśnie ten wykonawca zastrzegł informacje i próbki jako tajemnicę

przedsiębiorstwa. Nie ulega wątpliwości, że odwołanie dotyczy oferty całego konsorcjum.

Izba nie znalazła przesłanek, które wskazywałyby na konieczność odrzucenia odwołania.

Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia, stanowiska i

dowody Stron złożone w trakcie rozprawy, Izba ustaliła i zważyła, co następuje.

Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.

W pierwszej kolejności Izba ustaliła, że Odwołujący posiada interes do wniesienia odwołania

w rozumieniu artykułu 179 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych. Jest jednym z

wykonawców, którzy złożyli ofertę w postępowaniu, a zatem ma możliwość uzyskania

4

zamówienia. Ponadto, zastrzeżenie jako „poufne” informacji, które pozwalają zidentyfikować

oferowany przez Przystępującego asortyment, uniemożliwia Odwołującemu weryfikację

dotychczas utajnionych dokumentów. Ewentualne stwierdzenie wadliwości czynności

Zamawiającego polegającej na utajnieniu dokumentów i materiałów przetargowych

złożonych przez Przystępującego może otworzyć wykonawcy drogę do weryfikacji

utajnionych dokumentów, próbek, również oceny Zamawiającego, a przez to może mieć

wpływ na wynik postępowania. Tym samym, w ocenie Izby zostały wypełnione przesłanki z

artykułu 179 ustawy Prawo zamówień publicznych.

Izba uznała za zasadny zarzut dotyczący nieuprawnionego zastrzeżenia informacji w części

dotyczącej próbek i opisów (kart katalogowych, technicznych) w ofercie Wykonawcy

Konsorcjum 3M Poland sp. z o.o. Nettle S.A.

Jedną z zasad udzielania zamówień publicznych, zawartą w art. 8 ust. 1 ustawy Pzp, jest

jawność postępowania o udzielenie zamówienia. Zasada ta gwarantuje transparentność

prowadzonego postępowania i pozwala na urzeczywistnienie zasad uczciwej konkurencji i

równego traktowania wykonawców.

Zasada jawności postępowania doznaje ograniczeń w przypadkach określonych w ustawie.

Zgodnie z artykułem 8 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych nie ujawnia się informacji

stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej

konkurencji, jeżeli wykonawca nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków o

dopuszczenie do udziału w postępowaniu zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane.

Prawo do utajnienia niektórych zawartych w ofercie informacji, z odwołaniem się do

dyspozycji zawartej w artykule 8 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych nie może

uchybiać podstawowej zasadzie udzielania zamówień publicznych, jaką jest zasada

jawności, mającej przede wszystkim służyć w praktyce umożliwieniu wzajemnej kontroli

wykonawców konkurujących w postępowaniu o udzielenie danego zamówienia.

Ograniczenie dostępu do informacji związanych z postępowaniem o udzielenie zamówienia

publicznego może zachodzić wyłącznie w przypadkach określonych w ustawie Prawo

zamówień publicznych. W zakresie informacji, które nie podlegają udostępnieniu, ustawa

Prawo zamówień publicznych odsyła do definicji tajemnicy przedsiębiorstwa ujętej w ustawie

o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji z dnia 16 kwietnia 1993 roku (Dz. U. z 2003 r., Nr 153

poz. 1503 ze zm.). Zgodnie z treścią art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej

konkurencji, przez tajemnicę przedsiębiorstwa rozumie się nieujawnione do wiadomości

publicznej informacje techniczne, technologiczne, organizacyjne przedsiębiorstwa lub inne

informacje posiadające wartość gospodarczą, co do których przedsiębiorca podjął niezbędne

działania w celu zachowania ich poufności.

W orzecznictwie określa się (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 3 października 2000 r. (I CKN

5

304/00), że aby daną informację uznać za tajemnicę przedsiębiorstwa muszą zostać

spełnione łącznie następujące warunki: a/ informacja ma charakter techniczny,

technologiczny, organizacyjny przedsiębiorstwa lub inny posiadający wartość gospodarczą,

b/ informacja nie została ujawniona do wiadomości publicznej, c/ podjęto w stosunku do niej

niezbędne działania w celu zachowania poufności.

Aby uznać daną informację za tajemnicę przedsiębiorstwa, wszystkie powyższe przesłanki

winny zostać spełnione łącznie. Przyczyny dokonania zastrzeżenia informacji jako tajemnicy

przedsiębiorstwa winny mieć charakter na tyle zobiektywizowany, by możliwa była ich

weryfikacja zgodnie z obowiązującymi przepisami.

Izba ustaliła, że Przystępujący w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego, złożył treść

wyjaśnień (z dnia 18 lipca 2013 roku) w zakresie informacji objętych klauzulą tajemnicy

przedsiębiorstwa zawartych w ofercie Wykonawcy. Dokonując analizy wyjaśnień, należy

stwierdzić, że na treść złożyła się wyłącznie dokonana przez Przystępującego analiza stanu

prawnego, w jakich przypadkach możliwe jest utajnienie części oferty. Przystępujący

przytoczył wiele wyroków Krajowej Izby Odwoławczej, jak również cytował orzeczenie sądu

oraz różne podręczniki. Nie zmienia to jednak faktu, że wyjaśnienia nie odnoszą się do

kluczowej w niniejszej sprawie kwestii: jakie okoliczności przemawiały za utajnieniem treści

oferty przez Przystępującego i czy to utajnienie spełniało przesłanki określone w art. 11 ust.

4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. W ocenie Izby, treść wyjaśnień nie tylko nie

pozwala na ustalenie kwestii spełnienia przesłanek określonych w art. 11 ust. 4 ustawy o

zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, ale także nie pozwala na ustalenie, dlaczego

Przystępujący utajnił treść swojej oferty.

Wobec powyższego, Izba stwierdziła, że wyjaśnienia Przystępującego mają charakter

pozorny. Przystępujący wyłącznie w jednym zdaniu stwierdził, że informacje wskazane przez

Przystępującego mają przede wszystkim charakter organizacyjny przedsiębiorstwa oraz

posiadają wartość gospodarczą. Nie wyjaśnił nic więcej. W treści wyjaśnień Przystępujący

zagroził Zamawiającemu, że naruszenie poufności informacji wskazanych w jego ofercie

oraz innych dokumentach jako tajemnica przedsiębiorstwa, będzie prowadziło do

odpowiedzialności odszkodowawczej, w tym również do odpowiedzialności w ramach grupy

kapitałowej. Zdaniem Izby, Zamawiający nie może ulegać jakimkolwiek naciskom ze strony

wykonawców, a działania Przystępującego mogłyby zostać uznane za próbę wywarcia na

Zamawiającego presji w celu uzyskania korzystnych dla siebie działań ze strony

Zamawiającego.

Należy podkreślić, że ciężar udowodnienia, że zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę

przedsiębiorstwa, spoczywa na wykonawcy, który takiego zastrzeżenia dokonuje. Skoro

wykonawca dokonuje zastrzeżenia i czynność ta musi zostać oceniona przez

6

zamawiającego pod względem jej skuteczności, oczywistym jest, że wykonawca jest

zobowiązany wykazać, iż podjął przewidziane ustawą działania zmierzające do zachowania

poufności zastrzeżonych informacji.

W świetle powyższego, w ocenie Izby, złożone wyjaśnienia nie są wystarczające dla

uznania, że zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. Przystępujący nie

przedstawił żadnych dowodów na potwierdzenie swojego stwierdzenia, że wskazane przez

Przystępującego mają przede wszystkim charakter organizacyjny przedsiębiorstwa oraz

posiadają wartość gospodarczą.

Zdaniem Izby również treść wyjaśnień Przystępującego z dnia 18 lipca 2013 roku podlegać

powinna ujawnieniu. Poza przytoczonymi wyrokami KIO, literaturą, kilkoma stwierdzeniami

ogólnymi, nie zawierają żadnych treści, które mogłyby podlegać utajnieniu. Nie wskazano

ponadto, jakie informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa miały by być zawarte w

tych wyjaśnieniach, z powodu których wyjaśnienia nie mogły by być ujawnione pozostałym

wykonawcom.

Podstawową zasadą w procedurze udzielania zamówień publicznych jest jawność

postępowania. Zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa jest sytuacją wyjątkową i jako taka

powinna być w sposób należyty uzasadniona, wykazana i udowodniona. Tajemnica

przedsiębiorstwa jest dla przedsiębiorstwa sprawą tak ważną, że z całą pewnością

podejmowane są przez przedsiębiorstwo nadzwyczajne środki w celu jej ochrony. Środki te

są konkretne i ich podjęcie powinno zostać wykazane Zamawiającemu. Przystępujący nie

przedstawił Zamawiającemu żadnych dowodów ani dokumentów potwierdzających podjęcie

działań, mających na celu ochronę informacji, które Przystępujący w niniejszym

postępowaniu zastrzegł jako tajemnicę przedsiębiorstwa. Świadczy to dobitnie, że żadne

takie działania nie zostały podjęte, a zatem nie mamy do czynienia z tajemnicą

przedsiębiorstwa. Złożenie gołosłownych wyjaśnień, bez wskazania konkretnych dowodów,

nie może być podstawą do ograniczenia zasady jawności.

Izba podziela stanowisko wyrażone w wyroku z dnia 4 czerwca 2013 roku o sygnaturze KIO

1187/13, zgodnie z którym „(…) stwierdzić należy, iż przedsiębiorca ma obowiązek podjęcia

działań, które zgodnie z wiedzą i doświadczeniem zapewnią ochronę informacji przed

upowszechnieniem, czy - ściślej mówiąc - ujawnieniem. Wskazuje to na obiektywną ocenę

użytego w przepisie zwrotu "niezbędność". Ocena ma być dokonana ex ante, a nie ex post.

Działanie przedsiębiorcy musi doprowadzić do powstania warunków stwarzających duże

prawdopodobieństwo, że informacja pozostanie nieujawniona. Tak więc, dopóki sam

przedsiębiorca, nie podejmie działań bezpośrednio zmierzających do zachowania danych

informacji w poufności, nie można mówić o tajemnicy przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy

o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji.”

7

Wykonawcy ubiegający się o zamówienie publiczne powinni liczyć się z okolicznością, że ich

oferty co do zasady będą jawne, w szczególności w zakresie zgodności oferowanego

przedmiotu zamówienia. Utajnienie informacji zawartych w ofertach powinno być traktowane

jako absolutny wyjątek i wymaga racjonalnego uzasadnienia. Tajemnicy przedsiębiorstwa nie

można bowiem domniemywać. Wyjaśnienia złożone przez wykonawców, uzasadniające

zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa, winny być precyzyjne i jasne. Zamawiający w treści

odpowiedzi na odwołanie nie określił, z jakiego powodu uznał, że informacje zawarte w treści

oferty Przystępującego zasługują na ochronę jak tajemnica przedsiębiorstwa i nie powinny

zostać ujawnione. Przyczyna tej okoliczności jest w ocenie Izby jednoznaczna: treść

odpowiedzi na odwołanie opiera się na wyjaśnieniach złożonych w toku postępowania

przetargowego przez Przystępującego, a z treści tych wyjaśnień w żaden sposób nie

wynikało, dlaczego Przystępujący uważał, że informacje składające się na treść jego oferty

stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.

Przystępujący nie wykazał, jaką konkretnie wartość gospodarczą ma zastrzeżona w jego

ofercie informacja. Posiadanie wartości gospodarczej przez informację powinno być

obiektywnie wykazane, nie może być to jedynie gołosłowne stwierdzenie, tym bardziej, że

Przystępujący wskazywał, że zastrzeżone informacje mają wymierną wartość gospodarczą.

Stwierdzenie Przystępującego, że celem utajnienia oferowanych produktów była chwilowa

przewaga nad konkurencją, jest niezrozumiałe. Wyjaśnienia Przystępującego są ze sobą

sprzeczne. Fakt złożenia oferty, która zawiera określone produkty nie oznacza braku

konkurencyjności tych produktów, ani wykluczenia przewagi nad konkurencją. Ponadto,

Wykonawca wielokrotnie podkreślał, że składa bardzo wiele ofert w postępowaniach

przetargowych. Nigdzie nie została wykluczona możliwość złożenia oferty w innych

postępowaniach i zaoferowania podobnych czy takich samych produktów.

Przystępujący początkowo twierdził, że jego oferta zawiera pojedyncze rozwiązania, nie

potrafił wskazać jednak, jakie w stosunku do tych pojedynczych rozwiązań podjął kroki,

celem ich zabezpieczenia przed nieuprawnionym ujawnieniem. Podkreślić ponownie należy,

że gdy zastrzeżone zostają informacje jako tajemnica przedsiębiorstwa, nie może ulegać

żadnej wątpliwości, czego konkretnie dotyczy tajemnica. Powinno jasno wynikać z treści

dokumentów, co jest tajemnicą, mającą podlegać ochronie. Powinno to być oczywiste dla

wszystkich, którzy zapoznają się z dokumentem, uzasadniającym utajnienie informacji.

Utajnienie informacji jako stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa, jak wskazano powyżej,

jest czymś wyjątkowym i może mieć miejsce w przypadkach szczególnie ważnych. Tym

bardziej, że dla ochrony tajemnicy przedsiębiorstwa podejmuje się szczególne środki.

Zastosowanie takich szczególnych środków może wskazywać na fakt, że wykonawca w

sposób szczególny chroni informację, a tym samym wypełnia przesłanki do nieujawniania

8

tajemnicy przedsiębiorstwa. W niniejszym postępowaniu trudno zorientować się, które to

szczególne informacje były chronione (a Przystępujący wskazywał, że są to pojedyncze

rozwiązania), na czym polegała ta ochrona i co jest tajemnicą przedsiębiorstwa, a więc, co

odróżnia oferowany przez Przystępującego produkt od innych produktów powszechnie

występujących na rynku.

Ponadto należy podkreślić, że Przystępujący wskazywał, że jego oferta zawiera produkt

dedykowany tylko na potrzeby Zamawiającego, „szyty na miarę”, jednak nie wykazał tej

okoliczności. Przystępujący nie wykazał, aby tego rodzaju produkty nie były oferowane dla

innych kontrahentów, w tym dla zamawiających.

Nie wiadomo zatem, na czym miałaby polegać wyjątkowość oferty Przystępującego. Jak

podniósł Odwołujący, co jest okolicznością bezsporną, przedmiotem zamówienia są produkty

– wyroby medyczne – powszechnie dostępne.

Przystępujący nie wykazał, w jaki sposób chroniona jest ewentualna wartość gospodarcza

oferowanych produktów. Oferowane przez Przystępującego produkty lub też pojedyncze

rozwiązania nie zostały objęte ochroną żadnego z praw własności przemysłowej, w tym

ochroną patentową. Przystępujący nie wykazał, aby odpowiednio zabezpieczył i chronił

ewentualną wartość gospodarczą oferowanych produktów lub rozwiązań. Przystępujący

przedstawił jedynie kodeks etyki biznesowej, wydany przez jednego z członków konsorcjum

Przystępującego – 3M Poland sp. z o.o. Izba nie uznała takiego dowodu za wiarygodny. Po

pierwsze, z uwagi na fakt, że jest to dokument o charakterze ogólnym, dotyczący ogółu

pracowników 3M Poland sp. z o.o., nie zaś dokument odnoszący się do niniejszego

postępowania przetargowego i oferowanych produktów, które to właśnie wyjątkowo w tym

postępowaniu, zdaniem Przystępującego, są szczególne chronione. Po drugie, z treści tego

dokumentu nie wynika, aby związany był nim drugi członek konsorcjum Przystępującego -

Nettle S.A. Przystępujący przedstawił jedynie kodeks etyki biznesowej dotyczący 3M Poland

sp. z o.o. 3M Poland sp. z o.o., który jest jednym z konsorcjantów, nie wziął udziału w

postępowaniu przetargowym samodzielnie, co wielokrotnie podkreślał Przystępujący. Nie

wykazano objęcia drugiego z konsorcjantów (Nettle S.A.) jakimkolwiek zobowiązaniem do

zachowania poufności, czy też do zachowania szczególnych procedur co do zaoferowanych

produktów. Przystępujący nie udowodnił (a to na nim spoczywał ciężar dowodu), że podjęto

wszelkie kroki celem ochrony tajemnicy informacji przedstawianych w ofercie. Po trzecie,

dokument ten (kodeks etyki biznesowej 3M Poland sp. z o.o.) odwołuje się do umów

zawieranych z podmiotami trzecimi (kontrahentami 3M Poland sp. z o.o.) w celu zachowania

ochrony poufności informacji. Takich umów, dotyczących produktów oferowanych w

niniejszym postępowaniu, Przystępujący nie przedstawił. Przystępujący nie przedstawił

nawet umowy o zachowanie poufności zawartej z producentem oferowanych produktów.

Podkreślić należy, że oświadczenia Przystępującego o rzekomo zastrzeżonych wysokich

9

karach umownych, jakie zastrzegł w celu ochrony poufności informacji zawartych w jego

ofercie, są całkowicie gołosłowne i nie poparte żadnymi dokumentami. Równie gołosłowne,

nie poparte żadnym dowodem, okazało się stwierdzenie, że zobowiązał pracowników,

współpracowników do zachowania poufności.

Tym samym Przystępujący, na którym spoczywał ciężar wykazania przesłanek, że zawarte w

jego ofercie informacje (próbki, opisy, karty katalogowe) stanowią tajemnicę

przedsiębiorstwa, nie wykazał spełnienia wszystkich przesłanek uprawniających do

zastrzeżenia informacji jako tajemnica przedsiębiorstwa. Tym samym Izba orzekła o

odtajnieniu wszystkich informacji dotyczących oferowanych produktów, w tym próbek i

opisów (kart katalogowych, technicznych).

Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy

Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania. Na podstawie § 5

rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości oraz

sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu

odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r., Nr 41, poz. 238) do kosztów

postępowania odwoławczego Izba zaliczyła w całości uiszczony wpis, zgodnie z § 3 pkt 1

rozporządzenia.

Przewodniczący:

…………..……………

10