KIO 2830/12

Sygn. akt: KIO 2830/12

POSTANOWIENIE

z dnia 14 stycznia 2013 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Jolanta Markowska

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w dniu 14 stycznia 2013 r.

w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu

20 grudnia 2012 r. przez wykonawcę: GOLDEN HOUSE sp. z o.o., ul. Pocztowa 19, 66-100

Krosno Odrzańskie w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Nadodrzański

Oddział Straży Granicznej, ul. Poprzeczna 1, 66-100 Krosno Odrzańskie,

postanawia:

1. odrzuca odwołanie,

2. kosztami postępowania obciąża GOLDEN HOUSE sp. z o.o., ul. Pocztowa 19, 66-100

Krosno Odrzańskie, i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr

(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez GOLDEN

HOUSE sp. z o.o., ul. Pocztowa 19, 66-100 Krosno Odrzańskie tytułem wpisu od

odwołania.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień

publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejsze postanowienie -

w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem

Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Zielonej Górze.

Przewodniczący: …………………..

1

Sygn. akt: KIO 2830/12

Zamawiający: Nadodrzański Oddział Straży Granicznej w Krośnie Odrzańskim

prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu

nieograniczonego w przedmiocie „Wyżywienie systemem zleconym osób zatrzymanych

przez funkcjonariuszy Oddziału Straży Ogłoszenie Nadodrzańskiego Granicznej".

o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych nr 1 pod poz.

241699 w dniu 15 listopada 2012 r. Wartość zamówienia nie przekracza kwot, o których

mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. -

Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej „Pzp”.

W dniu 13 grudnia 2012 r. zamawiający poinformował wykonawców biorących udział

w przedmiotowym postępowaniu, w tym odwołującego GOLDEN HOUSE sp. z o.o.

z siedzibą w Krośnie Odrzańskim, przesyłając informację faksem, o wyborze oferty

najkorzystniejszej – oferty złożonej przez Zakład Usługowo-Handlowy „COUNTRY"

z siedzibą w Krośnie Odrzańskim oraz o wykluczeniu odwołującego z postępowania na

podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp i art. 24 ust. 1 Pzp.

W dniu 20 grudnia 2012 r. wykonawca GOLDEN HOUSE sp. z o.o. wniósł do

Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wobec czynności odrzucenia oferty

odwołującego na podstawie art. 24 ust. 4 oraz art. 24 ust. 1 ustawy Pzp.

W odwołaniu odwołujący zarzucił zamawiającemu:

- naruszenie art. 24 ust. 1 oraz ust. 2 pkt 4 Pzp, poprzez jego błędne zastosowanie

i w konsekwencji odrzucenie oferty odwołującego pomimo, że w toku postępowania

odwołujący wykazał, że spełnia warunki udziału w postępowaniu,

- błędne ustalenie, że w odwołujący nie złożył w toku postępowania dokumentów, które miał

obowiązek przedstawić zgodnie z punktem 4.3 S1WZ. pomimo, że odwołujący wykazał,

że posiada zasoby, niezbędne do realizacji zamówienia.

Odwołujący wniósł w związku z powyższym:

- w sytuacji, gdy umowa w sprawie zamówienia publicznego nie została zawarta -

o unieważnienie czynności zamawiającego w postaci odrzucenia oferty odwołującego oraz

ponowne rozstrzygnięcie postępowania z uwzględnieniem oferty odwołującego,

- w sytuacji, gdy umowa w sprawie zamówienia publicznego została zawarta -

o jej unieważnienie.

2

Do postępowania odwoławczego nie zgłosił przystąpienia żaden z wykonawców,

którzy złożyli oferty w przedmiotowym postępowaniu.

Krajowa Izba Odwoławcza, na podstawie dokumentów przedłożonych do akt sprawy,

ustaliła i zważyła, co następuje:

Izba uznała, że wniesione odwołanie podlega odrzuceniu na postawie art. 189 ust. 2

pkt 3 w związku z art. 182 ust. 1 pkt 2 oraz na podstawie art. 189 ust. 2 pkt 7 Pzp.

Postępowanie dotyczy przedmiotu zamówienia o wartości 267 305,56 zł stanowiącej

równowartość 66 500,54 euro, tj. mniejszej niż kwoty, określone w przepisach wydanych na

podstawie art. 11 ust. 8 Pzp dla usług - tj. w przepisach rozporządzenia Prezesa Rady

Ministrów z dnia 16 grudnia 2011 r. w sprawie kwot wartości oraz konkursów, od których jest

uzależniony obowiązek przekazywania ogłoszeń Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej (Dz.

U. Nr 282, poz. 1649).

W przedmiotowym postępowaniu w dniu 13 grudnia 2012 r. zamawiający przesłał

faksem wykonawcom, w tym odwołującemu informację o wyborze oferty najkorzystniejszej

oraz o odrzuceniu oferty odwołującego. Otrzymanie w tym dniu ww. informacji odwołujący

potwierdził w treści odwołania.

Odwołujący wniósł odwołanie do Prezesa KIO w dniu 20 grudnia 2012 r. (wpływ do

Prezesa KIO, zgodnie z prezentatą kancelarii Krajowej Izby Odwoławczej umieszczoną na

pierwszej stronie odwołania). Odwołanie zostało wniesione w formie pisemnej w wyniku

nadania odwołania w placówce pocztowej w formie listu poleconego w dniu 18 grudnia 2012

r. W tym samym dniu odwołujący nadał, także listem poleconym, kopię odwołania do

zamawiającego. Zamawiający otrzymał kopię odwołania w dniu 19 grudnia 2012 r.

Biorąc pod uwagę powyższe Izba zważyła, co następuje.

Zgodnie z art. 182 ust. 1 pkt 2 Pzp, który ma zastosowanie w niniejszej sprawie

z uwagi na wartość zamówienia, która nie przekracza tzw. progów unijnych, odwołanie wnosi

się w terminie 5 dni od dnia przesłania informacji o czynności stanowiącej podstawę jego

wniesienia, jeżeli zostały przesłane w sposób określony w art. 27 ust. 2 Pzp, albo w terminie

10 dni – jeżeli zostały przesłane w inny sposób – w przypadku, gdy wartość zamówienia jest

mniejsza niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 Pzp.

3

Stosownie do art. 27 ust. 2 Pzp jeżeli zamawiający lub wykonawca przekazują

oświadczenia, wnioski, zawiadomienia oraz informacje faksem lub droga elektroniczną,

każda ze stron na żądanie drugiej niezwłocznie potwierdza fakt ich otrzymania.

W przedmiotowym postępowaniu zamawiający i wykonawcy przekazywali wzajemnie

oświadczenia, wnioski, zawiadomienia oraz informacje faksem. Zgodnie z dopuszczoną

w postępowaniu formą przekazywania informacji (faksem) zamawiający przesłał

wykonawcom (w tym odwołującemu) faksem w dniu 13 grudnia 2012 r. informację o wyniku

postępowania, tj. w sposób określony w art. 27 ust. 2 Pzp.

Z uwagi na powyższe, zgodnie z art. 182 ust. 1 pkt 2 Pzp, w przedmiotowym

postępowaniu odwołującego obowiązuje termin 5 - dniowy na wniesienie odwołania wobec

czynności wykluczenia z postępowania. Skoro informacja o odrzuceniu oferty i wyborze

oferty najkorzystniejszej została przesłana odwołującemu w dniu 13 grudnia 2012 r., to

określony w art. 182 ust. 1 pkt 2 zdanie pierwsze, termin 5 – dniowy na wniesienie odwołania

upłynął w dniu 18 grudnia 2012 r. Odwołanie, które wpłynęło do Prezesa KIO w dniu 20

grudnia 2012 r. zostało zatem wniesione po upływie ustawowego terminu.

Wskazać należy, że odwołujący błędnie przyjął, że fakt nadania w tym dniu odwołania

w placówce pocztowej listem poleconym stanowi o zachowaniu terminu do wniesienia

odwołania. W przeciwieństwie bowiem do treści przepisu art. 184 ust. 2 Pzp, w brzmieniu

sprzed nowelizacji ustawy Prawo zamówień publicznych, obowiązujący obecnie przepis art.

180 ust. 4 ustawy Pzp nie daje podstawy do przyjęcia, iż nadanie odwołania w placówce

pocztowej operatora publicznego jest równoznaczne z jego wniesieniem do Prezesa KIO.

Dla zachowania terminu do wniesienia odwołania konieczne jest, aby odwołanie wpłynęło do

Prezesa KIO w terminie przewidzianym w ustawie. W obecnie obowiązujących przepisach

ustawy Pzp brak jest bowiem domniemania, że złożenie odwołania w placówce pocztowej

operatora publicznego jest równoznaczne z jego wniesieniem do Prezesa KIO.

Izba zważyła także, że termin na wniesienie odwołania jest terminem zawitym i nie

podlega przywróceniu. Stosownie zatem do brzmienia art. 189 ust. 2 pkt 3 Pzp, odwołanie

podlegało odrzuceniu.

Zgodnie natomiast z art. 189 ust. 2 pkt 7 Pzp Izba odrzuca odwołanie jeżeli

odwołujący nie przesłał zamawiającemu kopii odwołania, zgodnie z art. 180 ust. 5 Pzp, który

to przepis wymaga, aby odwołujący przesłał kopię odwołania zamawiającemu przed

upływem terminu do wniesienia odwołania w taki sposób, aby zamawiający mógł się

zapoznać z jego treścią. W tym przypadku zachodzi domniemanie, że zamawiający mógł

zapoznać się z treścią odwołania przed upływem terminu do jego wniesienia, jeżeli

przesłanie kopii odwołania nastąpiło przed upływem terminu do jego wniesienia za pomocą

jednego ze sposobów określonych w art. 27 ust. 2 Pzp.

4

Odwołujący w dniu 18 grudnia 2012 r. przesłał listem poleconym kopię odwołania

zamawiającemu. Zamawiający otrzymał kopię odwołania w dniu 19 grudnia 2012 r., tj. po

upływie terminu do wniesienia odwołania (18 grudnia 2012 r.), a zatem kopia odwołania

została przekazana zamawiającemu niezgodnie z art. 180 ust. 5 Pzp. W powyższych

okolicznościach odwołanie podlegało odrzuceniu także na podstawie art. 189 ust. 2 pkt 7

Pzp.

Z uwagi na powyższe, Izba orzekła jak w sentencji.

O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i ust. 10 Pzp

oraz § 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r.

w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów

w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).

Przewodniczący: ……………………..

5