KIO 2501/14

Sygn. akt: KIO 2501/14

WYROK

z dnia 11 grudnia 2014 r.

Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:

Przewodniczący: Marek Koleśnikow

Protokolant: Marta Polkowska

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 grudnia 2014 r. w Warszawie odwołania z dnia 28

listopada 2014 r. wniesionego przez wykonawcę Firma Handlowo-Usługowa UNILAS S.C.

K. R., L. K., Rosocha 8, 62-814 Blizanów w postępowaniu prowadzonym przez

zamawiającego Państwowe Gospodarstwo Leśne, Lasy Państwowe Nadleśnictwo

Grodziec, ul. Leśna 50, 62-580 Grodziec

orzeka:

1. Oddala odwołanie.

2. Kosztami postępowania obciąża odwołującego Firma Handlowo-Usługowa UNILAS

S.C. K. R., L. K., Rosocha 8, 62-814 Blizanów

i nakazuje:

1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 15 000 zł 00

gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczone przez wykonawcę

Firma Handlowo-Usługowa UNILAS S.C. K. R., L. K., Rosocha 8, 62-814

Blizanów, tytułem kosztów postępowania odwoławczego;

2) dokonać wpłaty kwoty 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero

groszy) przez odwołującego Firma Handlowo-Usługowa UNILAS S.C. K. R., L. K.,

Rosocha 8, 62-814 Blizanów na rzecz zamawiającego Państwowe Gospodarstwo

Leśne, Lasy Państwowe Nadleśnictwo Grodziec, ul. Leśna 50, 62-580 Grodziec

stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kosztów wynagrodzenia

pełnomocnika.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień

publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473 oraz z 2014 r. poz. 423, 768, 811,

915, 1146 i 1232) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia –

przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu

Okręgowego w Koninie.

Przewodniczący: ………………………………

2

Sygn. akt: KIO 2501/14

Zamawiający Państwowe Gospodarstwo Leśne, Lasy Państwowe Nadleśnictwo

Grodziec, ul. Leśna 50, 62-580 Grodziec wszczął postępowanie w trybie przetargu

nieograniczonego pod nazwą »Wykonanie prac leśnych w Nadleśnictwie Grodziec w 2015

roku«.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii

Europejskiej 29.10.2014 r. pod nrem 2014/S 208-368676.

Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.

– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907, 984, 1047 i 1473 oraz z 2014 r.

poz. 423, 768, 811, 915, 1146 i 1232) zwanej dalej w skrócie Pzp lub ustawą bez bliższego

określenia.

Zamawiający zawiadomił 20.11.2014 r. o:

unieważnieniu postępowania zgodnie z art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp, gdyż cena

najkorzystniejszej oferty przewyższa kwotę, którą zamawiający zamierza przeznaczyć

na sfinansowanie zamówienia.

Wykonawca Firma Handlowo-Usługowa UNILAS S.C. K. R., L. K., Rosocha 8 62-814

Blizanów, zgodnie z art. 182 ust. 1 pkt 1 Pzp, wniósł 29.11.2014 r. do Prezesa KIO

odwołanie w zakresie pakietu nr 2 na:

1) czynności zaniechania oceny i wyboru oferty jako najkorzystniejszej oferty

odwołującego art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp;

2) niezgodne z art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp czynności unieważnienia postępowania.

Zdaniem odwołującego zamawiający naruszył:

1) art. 91 ust. 1 Pzp przez zaniechanie czynności oceny i wyboru oferty odwołującego

jako najkorzystniejszej i – co za tym idzie – zaniechanie zawarcia umowy;

2) art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp przez bezpodstawne i nieuzasadnione unieważnienie

postępowania pomimo braku zaistnienia przesłanek do jego unieważnienia.

Odwołujący wniósł o:

1) uwzględnienie odwołania;

2) nakazanie zamawiającemu unieważnienia czynności unieważnienia postępowania;

3

3) nakazanie zamawiającemu powtórzenia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej

przez uznanie oferty odwołującego za ważną oraz wybór oferty odwołującego w

oparciu o art. 91 ust. 1 Pzp;

4) obciążenie zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego.

Argumentacja odwołującego

Celem prowadzenia postępowania jest zawarcie umowy i zrealizowanie zamówienia,

zatem wykładnia przesłanek unieważnienia postępowania o zamówienie publiczne powinna

być dokonana z należytą starannością. Skoro zamawiający realnie dysponuje środkami na

sfinansowanie zamówienia, to unieważnienie postępowania jest niedopuszczalne.

Nałożenie na zamawiającego ustawowego obowiązku podania bezpośrednio przed

otwarciem ofert kwoty, jaką zamierza on przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia rodzi

istotne skutki prawne. Rozwiązanie to zwiększa jawność postępowania oraz uniemożliwia

zamawiającym arbitralne unieważnienie postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4

Pzp. Kwota, jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia

powinna wynikać z planu finansowego zamawiającego i oznacza środki, jakie mają być

przeznaczone na pokrycie realnych wydatków z tytułu realizacji zamówienia. Zamawiający

zgodnie z dyspozycją art. 86 ust. 3 Pzp ma obowiązek podać ją bezpośrednio przed

otwarciem ofert.

W trakcie prowadzonego postępowania zamawiający dookreślił kwotę, jaką zamierza

przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, podając informację o łącznej kwocie na

sfinansowanie zamówienia w wysokości 5.959.690,26 zł oraz o kwocie przeznaczonej na

pakiet nr 1 o wysokości 2.774.867,99 zł oraz na pakiet nr 2 o wysokości 3.184.822,27 zł

brutto.

Istotnym jest, że wartość zamówienia w protokole ZP-PN dla części nr 1 została

określona na kwotę 3.826.425,54 zł w tym wartość zamówień uzupełniających w kwocie

1.272.000,00 zł, natomiast dla części nr 2 została określona na kwotę 4.390.707,60 zł w tym

wartość zamówień uzupełniających w kwocie 1.460.000,00 zł. Tym samym wartość

zamówienia dla części nr 1 wynosi 2.554.425,54 zł zaś dla części nr 2 wynosi 2.930.707,60

zł.

Zatem zamawiający na sfinansowanie zamówienia dla części pakietu nr 1 i pakietu nr 2

dysponowało kwotą łączną w wysokości 5.959.690,26 zł, która tym samym gwarantowała

odpowiednie zabezpieczenie środków na realizację obu części zamówienia.

Brzmienie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp nakazuje unieważnienie postępowania, jeżeli cena

najkorzystniejszej oferty przewyższa kwotę, którą przeznaczono na sfinansowanie

zamówienia, z zastrzeżeniem stanowiącym o uprawnieniu zamawiającego do zwiększenia

4

kwoty przeznaczonej na sfinansowanie zamówienia, jeżeli deklarowana wcześniej kwota

podczas sesji otwarcia ofert odbiega od ceny oferty najkorzystniejszej.

Jak podkreśla Urząd Zamówień Publicznych w opinii pt. Kwota jaką zamawiający

zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, a obowiązek unieważnienia

postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp, stwierdzić jednakże należy, że kwota

jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia nie musi być

tożsama z kwotą, którą zamawiający może przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. W

toku postępowania może okazać się, że zamawiający będzie w stanie przeznaczyć na

realizację zamówienia kwotę wyższą od podanej przed otwarciem ofert. W konsekwencji,

gdy cena najkorzystniejszej oferty jest wyższa od kwoty, jaką zamawiający przeznaczył na

sfinansowania zamówienia, zamawiający może przeznaczyć na realizację zamówienia kwotę

wyższą od podanej przed otwarciem ofert i udzielić zamówienia. Wówczas kwota, jaką

zamawiający przeznacza na udzielenie zamówienia będzie przekraczała kwotę określoną w

art. 86 ust. 3 Pzp.

Należy jednak zauważyć, że zamawiający, który w takim wypadku dokonuje przeniesień

wydatków, musi przestrzegać obowiązujących w tym zakresie przepisów oraz wewnętrznych

procedur. Dopiero w sytuacji, gdy dokonanie takich przeniesień nie jest możliwe lub celowe,

a kwota, którą zamawiający przeznaczył na sfinansowanie zamówienia jest niższa od ceny

najkorzystniejszej oferty, zachodzi konieczność unieważnienia postępowania na podstawie

art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp.

Odwołujący zwraca uwagę na celowość wydatkowania środków publicznych, m.in.

zgodnie z przepisami ustawy z dnia 28 września 1991 r. o lasach (Dz. U. z 2011 r. Nr 12,

poz. 59, Nr 34, poz. 170, Nr 106, poz. 622 i Nr 224, poz. 1337, z 2013 r. poz. 628 i 1247 oraz

z 2014 r. poz. 222 i 1032) zadaniem gospodarki leśnej jest zapewnienie trwałości lasu i

ciągłości jego wielofunkcyjnej roli w zagospodarowaniu przestrzennym kraju. Gospodarka

leśna XXI wieku powinna się opierać na dobrych i wypracowanych w przeszłości metodach,

a jednocześnie być otwarta na innowacje uwzględniające wszechstronną wiedzę

przyrodniczo-leśną, respektującą uwarunkowania ekonomiczne i społeczne.

Podobnie Krajowa Izba Odwoławcza wypowiada się w wyroku z 16 stycznia 2013 r.

(sygn. akt KIO 2926/12) kwota podawana przy otwarciu ofert pełni rolę gwarancyjną,

zapewniającą przejrzystość postępowania i chroniącą interesy wykonawców przed

arbitralnym i nieuzasadnionym unieważnieniem przez zamawiającego postępowania na

podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp. W trakcie postępowania kwota środków znajdujących się

w dyspozycji zamawiającego może jednak ulec zmianie. W szczególności, po otwarciu ofert

zamawiający będzie mógł zwiększyć ilość środków przeznaczonych na sfinansowanie

zamówienia, jeżeli deklarowana przez niego wcześniej kwota odbiega od ceny oferty

najkorzystniejszej. Zamawiający należący do grona podmiotów sektora finansów publicznych

5

może zwiększyć kwotę przeznaczoną na realizację zamówienia, tak aby była ona wyższa od

ceny zawartej w ofercie najkorzystniejszej, w granicach i na zasadach określonych ustawą o

finansach publicznych, o ile uzna to za uzasadnione i celowe, udzielając następnie

zamówienia wykonawcy. Dopiero w sytuacji, gdy dokonanie takich przeniesień nie jest

możliwe lub celowe, a kwota, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia jest niższa od ceny najkorzystniejszej oferty, zachodzi konieczność

unieważnienia postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp (np. wyrok SO w

Warszawie z 23 kwietnia 2003 r., V Ca 79/04, KIO/UZP 107/08, KIO/UZP 87/08, UZP/ZO/0-

1226/07).

Powyższe potwierdza wyrok KIO z 27 lutego 2012 r., (sygn. akt. KIO 218/12) zgodnie z

którym: „Przepis art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp nie obliguje zamawiającego do unieważnienia

postępowania w każdym przypadku, gdy cena najkorzystniejszej oferty lub oferta z najniższą

ceną przewyższa kwotę, która zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia. Zgodnie z literalnym brzmieniem ww. przepisu, zamawiający w takim przypadku

ma możliwość przeanalizowania swego budżetu w celu stwierdzenia, czy istnieje możliwość

zwiększenia kwoty finansowania do wartości umożliwiającej zawarcie umowy z wybranym

wykonawcą”.

Podkreślenia wymaga fakt, że art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp wprost dopuszcza możliwość

zwiększenia przez zamawiającego kwoty, którą zamierza przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia, do ceny wynikającej z oferty najkorzystniejszej.

Celem realizowanej przez zamawiającego usługi jest gospodarka leśna na terenie

Nadleśnictwa Grodziec realizowana w formie opisanych w specyfikacji prac leśnych w

ramach układu administracyjnego poszczególnych leśnictw, Pakiety zostały przypisane

poszczególnym obrębom – dla pakietu nr 1 – Benewicze i Grodziec, dla pakietu nr 2 – Biała

Królikowska i Zbiersk. Jednak zakres rzeczowy realizowanej usługi jest taki sam –

wykonywanie prac leśnych z zakresu pozyskania i zrywki drewna, hodowli i ochrony lasu,

ochrony przeciwpożarowej, utrzymania parkingów i czystości na parkingach i terenach

leśnych, prac z nasiennictwa i szkółkarstwa w 2015 roku.

Podstawowym dokumentem dla PGL LP jest ustawa z dnia 28 września 1991 r. o

lasach. Określa ona zasady prowadzenia gospodarki leśnej stanowiąc, że nadleśnictwo jest

podstawową jednostką organizacyjną Lasów Państwowych. Stąd też uzasadnionym jest

twierdzenie, że racjonalność i celowość wydatków publicznych w dziedzinie usług z zakresu

prac leśnych na terenie nadleśnictwa można rozpatrywać w kontekście obszaru jego

działania, jako całości.

W części dla zamówienia na pakiet nr 1 decyzją Nadleśnictwa Grodziec wybrano ofertę

odwołującego jako najkorzystniejszą na kwotę brutto 2.472.789,55 zł. Kwota ta jest niższa od

przeznaczonej na sfinansowanie zamówienia o 302.078,44 zł. Kwota ta pozostała w

6

dyspozycji Nadleśnictwa Grodziec jako nadwyżka z rozstrzygnięcia dla pakietu nr 1.

Nadwyżka ta pozwalała na zwiększenie ilości środków przeznaczonych na sfinansowanie

zamówienia w części dla pakietu nr 2. Zwłaszcza, że zasady prawidłowo prowadzonej

gospodarki leśnej obejmują zadania realizowane w Nadleśnictwie jako podstawowej

jednostce organizacyjnej lasów.

Łączna kwota środków podana przez Nadleśnictwo Grodziec podczas sesji otwarcia

ofert (kwota 5.959.690,26 zł) jest wyższa od łącznej wartości ofert złożonych w części dla

pakietu nr 1 oraz dla pakietu nr 2 (łącznie cena ofertowa dla obu pakietów daje kwotę w

wysokości 5.811.309.43 zł) o wartość 148.380,83 zł. Pozwalając zamawiającemu na

wykazanie efektu ekonomicznego z przeprowadzonej procedury oraz udzieleniu zamówienia

w wysokościach kwot przewidzianych na jego sfinansowanie.

Zamawiający na realizację obu pakietów zamówienia posiadał wystarczające środki.

Właściwie nawet nie było konieczności zwiększenia środków przeznaczonych na

sfinansowanie zamówienia dla części pakietu nr 2, jak również nie było konieczności

dokonywanie jakichkolwiek przesunięć między rozdziałami i paragrafami klasyfikacji

wydatków w ramach danej części i działu budżetu czy też przesunięć z innych pozycji

budżetu zamawiającego na rzecz przedmiotowego pakietu nr 2. Posiadane przez

zamawiającego środki na wykonanie przedmiotowego zamówienia obejmującego pakiet nr 1

i pakiet nr 2 gwarantowały udzielenie zamówienia bez konieczności uzupełnienia środków

czy ich przenoszenia.

Odwołujący przyznaje, że gdyby zaistniała sytuacja powodująca konieczność

zwiększenia środków, jakie zamawiający zamierzał przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia ponad kwotę, jaką zamawiający odczytał bezpośrednio przed otwarciem ofert, w

szczególności na podstawie dokonania przeniesień to wówczas faktycznie należałoby uznać

działania zamawiającego. Jednak zupełnie inna sytuacja jest przedmiotem sporu, ponieważ

zamawiający zamierzał przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia dla obu części

zamówienia kwotę wyższą od ceny łącznej ofert, złożonych dla pakietu nr 1 i nr 2.

Podana przez zamawiającego łączna kwota, którą podano bezpośrednio przed

otwarciem ofert gwarantowała w tym przypadku m.in. środki na zamówienie dla części

dotyczącej pakietu nr 2. Unieważnienie postępowania dla tej części zamówienia w ocenie

odwołującego było całkowicie nieuzasadnionym działaniem. Tym bardziej, że wartość ofert

dla pakietu nr 1 i nr 2 nie przekraczała wysokości środków, jakie zamierzano przeznaczyć na

sfinansowanie obu części zamówienia.

Potwierdza to wyrok SO w Krakowie z 12 kwietnia 2007 r. (sygn. akt II Ca 141/07), z

którym zgodnie w przypadkach, w których zamawiający w okresie związania ofertą ma

możliwość zwiększenia kwoty podanej przed otwarciem ofert na realizację danego

zamówienia, a cena oferty najkorzystniejszej przewyższa kwotę, którą zamawiający

7

przewidział na realizację zamówienia, nie jest konieczne unieważnienie postępowania w

świetle przepisu art. 93 ust 1 pkt 4 Pzp.

Podobne stanowisko zajął w tej kwestii m.in. Urząd Zamówień Publicznych, który

stwierdził, że „zamawiający nie jest zobowiązany do unieważnienia postępowania w każdym

przypadku, gdy cena oferty najkorzystniejszej przekracza równowartość kwoty, którą

planował przeznaczyć na realizację zamówienia. W szczególności w przypadku, gdy

zamawiający należy do grona podmiotów sektora finansów publicznych, może zwiększyć

kwotę przeznaczoną na realizację zamówienia, tak aby była ona wyższa od ceny zawartej w

ofercie najkorzystniejszej, w granicach i na zasadach określonych ustawą o finansach

publicznych, o ile uzna to za uzasadnione i celowe, udzielając następnie zamówienia

wykonawcy. Dopiero w sytuacji, gdy dokonanie takich przeniesień nie jest możliwe lub

celowe, a kwota, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia

jest niższa od ceny najkorzystniejszej oferty, zachodzi konieczność unieważnienia

postępowania na podstawie art. 93 ust 1 pkt 4 Pzp”. Dla ułatwienia podejmowania decyzji, a

jednocześnie dla zniwelowania skutków obligatoryjności przepisu, na końcu dodano

zastrzeżenie: „chyba że zamawiający może zwiększyć tę kwotę do ceny najkorzystniejszej

oferty”.

W tym przypadku nic nie stało na przeszkodzie, aby zamawiający podjął decyzję o

zwiększeniu środków na sfinansowanie zamówienia dla części pakietu nr 2, który to po

uwzględnieniu wartości udzielonego zamówienia w części dla pakietu nr 1 nie przekracza

kwoty środków przeznaczonych łącznie na sfinansowanie obu części zamówienia – pakietu

nr 1 i nr 2.

Uchwała Krajowej Izby Odwoławczej z 21 listopada 2012 r. (sygn. akt KIO/KD 85/12)

podkreśla, że unieważnienie postępowania jest czynnością, której zamawiający może

dokonać wyłącznie w sytuacji wystąpienia co najmniej jednej przesłanki wymienionej w art.

93 ust. 1 i 1a Pzp. Przesłanki unieważnienia postępowania należy interpretować ściśle, gdyż

unieważnienie postępowania jest wyjątkiem od zasady trwałości postępowania, jak również

jego celu, jakim jest wybór oferty najkorzystniejszej i zawarcie w konsekwencji umowy o

udzielenie zamówienia publicznego.

Wyjątkowy charakter instytucji unieważnienia postępowania w sprawie udzielenia

zamówienia publicznego powinien zawsze być rozpatrywany w kontekście celowości

realizowanego zamówienia publicznego, zwłaszcza w sytuacji, gdy złożona oferta jest ofertą

ważną, gwarantującą rzetelne i należyte wykonanie zamówienia publicznego. W ocenie

odwołującego jedynym zamierzeniem uzasadniającym podjęcie decyzji o unieważnieniu

postępowania dla części zamówienia – pakiet nr 2 – jest doprowadzenie do sytuacji

przedstawienia ofert o znacznie niższej wartości – decyzji niemającej nic wspólnego z

analizą poprzedzającą ustalenia stanowiące o podstawach zabezpieczenia środków na

8

wykonanie zamówienia. Działanie takie, w opinii odwołującego, mogłoby być uznane za

świadomą próbę wpłynięcia na wynik przetargu, co jest działaniem spenalizowanym w

polskim systemie prawa.

Odwołujący przesłał w terminie kopię odwołania zamawiającemu 29.11.2014 r. (art. 180

ust. 5 i art. 182 ust. 1-4 Pzp).

Zamawiający nie przesłał kopii odwołania innym wykonawcom, bo odwołujący złożył

jedyna ofertę.

Żaden wykonawca nie złożył (1) Prezesowi KIO, z kopiami dla (2) zamawiającego i (3)

odwołującego, pismo o zgłoszeniu przystąpienia po żadnej ze stron do postępowania

toczącego się w wyniku wniesienia odwołania (art. 185 ust. 2 Pzp).

Zamawiający wniósł odpowiedź na odwołanie do czasu zamknięcia rozprawy 09.12.2014

r. (art. 186 ust. 1 Pzp). Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania.

Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron, na podstawie dokumentacji

postępowania, wyjaśnień oraz stanowisk stron zaprezentowanych podczas rozprawy –

Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:

Skład orzekający Izby stwierdził, że odwołanie nie jest zasadne.

W ocenie Izby zostały wypełnione łącznie przesłanki zawarte w art. 179 ust. 1 Pzp, to

jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz wystąpienia możliwości

poniesienia szkody przez odwołującego.

Izba postanowiła dopuścić, jako dowód, dokumentację postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego przekazaną przez zamawiającego, potwierdzoną za zgodność z

oryginałem.

Izba ustaliła, że stan faktyczny postępowania o udzielenie zamówienia publicznego

(postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz informacje zawarte w

ogłoszeniu o zamówieniu) nie jest sporny.

W ocenie składu orzekającego Izby, zarzut naruszenia art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp przez

bezpodstawne i nieuzasadnione unieważnienie postępowania pomimo braku zaistnienia

przesłanek do jego unieważnienia – nie zasługuje na uwzględnienie.

Zamawiający w ogłoszeniu o zamówieniu poinformował o podziale zamówienia na 3

części i o wartości (bez VAT) poszczególnych części (pakietów):

9

1) 2 554 425,54 PLN;

2) 2 930 707,60 PLN;

3) 138 004,38 PLN.

Jednocześnie zamawiający w sekcji II.2.1 ogłoszenia określił, że szacunkowa wartość

zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8

Pzp (tj. przekracza wyrażoną w złotych polskich równowartość 134 000 EUR) i wynosi bez

VAT: 5 623 137,52 PLN.

Podczas otwarcia ofert zamawiający podał kwoty, jakie zamierza przeznaczyć na

sfinansowanie zamówienia i odnotował to w protokole:

1) 2 774 867,99 PLN;

2) 3 184 822,27 PLN;

3) 149 044,73 PLN.

Czynność zamawiającego była zgodna z art. 86 ust. 3 Pzp, który brzmi: »Bezpośrednio

przed otwarciem ofert zamawiający podaje kwotę, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia«.

Ponadto podczas otwarcia ofert zamawiający podał kwotę, jaką zamierza przeznaczyć

na sfinansowanie całości zamówienia, chociaż nie zostało to odnotowane w protokole.

Wynika to z oświadczenia odwołującego i nie zostało zaprzeczone przez odwołującego.

Także te kwoty zostały zanotowane w protokole postępowania w trybie przetargu

nieograniczonego sporządzonym na druku ZP–PN w rubryce 2 ust. 3 i rubryce 8 ust. 1

protokołu oraz w protokole otwarcia ofert, który został sporządzony samodzielnie przez

zamawiającego.

Oferta odwołującego na pakiet nr 2 opiewała na cenę 3 338 519,88 PLN. Była więc

większa od kwoty podanej przez zamawiającego podczas otwarcia ofert o 153 697,61 PLN.

W związku z tym przekroczeniem ceny oferty w stosunku do wartości zwiększonej o VAT

zamawiający unieważnił postępowanie w pakiecie nr 2 na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4

Pzp, który brzmi: »Zamawiający uniewa nia postępowanie o udzielenie zamówienia, je eli [...] cena

najkorzystniejszej oferty lub oferta z najni szą ceną przewy sza kwotę, którą zamawiający zamierza

przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, chyba e zamawiający mo e zwiększyć tę kwotę do ceny

najkorzystniejszej oferty«.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu, że zamawiający nie wziął pod uwagę, że

zamawiający uzyskał oszczędności na pakiecie nr 1 w wysokości, gdyż cena

najkorzystniejszej oferty w tym pliku jest niższa od przeznaczonej na sfinansowanie

zamówienia o 302.078,44 zł. Kwota ta, zdaniem odwołującego, pozostała w dyspozycji

Nadleśnictwa Grodziec.

Skład orzekający Izby stwierdza, że zamawiający bez względu na wartości globalne i

poszczególnych części zamówienia oraz może podchodzić indywidualnie do każdej z części

10

zamówienia. Wynika to z treści art. 93 ust. 2 Pzp, który brzmi »Je eli zamawiający dopuścił

mo liwość składania ofert częściowych, do uniewa nienia w części postępowania o udzielenie

zamówienia przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio«. W związku z taką treścią przepisu art. 93

ust. 2 Pzp zamawiający jest uprawniony do własnej oceny, czy przesłanki dotyczące

unieważnienia postępowania zaistniały dla poszczególnych części zamówienia bez względu

na pozostałe części. Przepis art. 93 ust. 3 Pzp nie uzależnia zastosowania go od

jakichkolwiek warunków.

W związku z tym skład orzekający Izby stwierdza, że zarzut naruszenia art. 93 ust. 1

pkt 4 Pzp – nie może zostać uwzględniony.

Dodatkowo należy stwierdzić, że na orzeczenie Izby nie mogły mieć wpływu

przywoływane przez odwołującego okoliczności, że zamawiający zamierza przeprowadzić

przyszłe postępowanie na podobny lub identyczny przedmiot zamówienia. Izba rozpoznaje

postępowanie tylko w zakresie zarzutów, a te nie dotyczyły w żadnym stopniu przyszłego

postępowania.

Również zdaniem składu orzekającego Izby nie miał wpływu na wyrok fakt przytaczany

przez odwołującego, że zamawiający, gdyby zawarł umowy w pakiecie (części) nr 1 i 2

uzyskałby w dwóch pakietach (częściach) oszczędności, gdyż zamawiający od początku nie

łączył tych dwóch pakietów (części) i od samego ogłoszenia przedstawiał na każdy z

pakietów (części) oddzielne wartości (już w ogłoszeniu o zamówieniu) i podał przed

otwarciem ofert oddzielne kwoty, jakie zamierzał przeznaczyć na sfinansowanie

poszczególnych pakietów (części).

W ocenie składu orzekającego Izby, zarzut naruszenia art. 91 ust. 1 Pzp – przez

zaniechanie czynności oceny i wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej i, co za

tym idzie, zaniechanie zawarcia umowy – nie zasługuje na uwzględnienie.

W pakiecie nr 2 została złożona jedyna oferta. Oferta ta opiewała na cenę, która

przewyższała kwotę, którą zamawiający zamierzał przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia, i którą to kwotę zamawiający podał przed otwarciem ofert.

Zgodnie z oświadczeniem pełnomocników zamawiającego złożonym podczas rozprawy,

zamawiający podjął próbę zwiększenia kwoty, którą mógłby przeznaczyć na sfinansowanie

zamówienia, jednak ustnie otrzymał odpowiedź, że nie może zwiększyć tej kwoty.

Skład orzekający Izby stoi na stanowisku, że nawet bez wykazania podjęcia takiej próby

zamawiający miałby prawo unieważnić postępowanie, zgodnie z cytowanym wyżej art. 93

ust. 1 pkt 4 Pzp. Przepis ten nie nakazuje zamawiającemu dokonywać prób zwiększenia

kwoty, którą mógłby przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. Wprost przeciwnie koniec

tego przepisu w słowach »chyba e zamawiający mo e zwiększyć tę kwotę do ceny

najkorzystniejszej oferty« mówi o wyjątku, którego nie można interpretować rozszerzająco, aż

11

do ustanawiania reguły, że w każdym przypadku zamawiający powinien podejmować próbę

zwiększenia kwoty, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia.

To w gestii samego zamawiającego musi pozostawać decyzja czy podejmować próbę

zwiększenia kwoty, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia,

czy od razu unieważniać postępowanie o udzielenie zamówienia. Nie można bezwzględnie

wymagać od zamawiającego, aby za każdym razem przed unieważnieniem postępowania na

podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp podejmował, czasami długotrwałe, starania zwiększenia

omawianej kwoty. To zamawiający ma najlepsze rozeznanie czy podejmować próbę

zwiększenia kwoty czy od razu korzystać z przytaczanego przepisu art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp.

Szczególnie ta sytuacja występuje w rozpoznawanym postępowaniu, w którym zamawiający

już w samym ogłoszeniu o zamówieniu informował o wielości kwoty, którą będzie mógł

przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia i zamawiający nie zmieniał tej kwoty w dalszym

ciągu postępowania, podając tę kwotę przed otwarciem ofert, zgodnie z art. 86 ust. 3 Pzp.

Podobnie stanowi wyrok SO w Katowicach z 24 kwietnia 2008 r. (sygn. akt XIX Ga

131/08), gdzie Sąd stwierdził cyt. »To zamawiający dokonuje oceny, jaką kwotę mo e przeznaczyć

na sfinansowanie zamówienia, a kontrola gospodarowania środkami finansowymi przez

zamawiającego nie nale y do kompetencji uczestników postępowania«.

W zawiązku z podstawnym unieważnieniem postępowania zgodnie z art. 93 ust. 1 pkt 4

Pzp, zamawiający nie mógł dokonać wyboru najkorzystniejszej oferty na podstawie art. 91

ust. 1 Pzp, który brzmi »Zamawiający wybiera ofertę najkorzystniejszą na podstawie kryteriów

oceny ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia«.

Skład orzekający Izby stwierdza, że wobec unieważnienia postępowania, zamawiający

nie naruszył art. 91 ust. 1 Pzp i zarzut naruszenia tego przepisu nie może zostać

uwzględniony.

Zamawiający – podczas prowadzenia postępowania – nie naruszył wskazanych przez

odwołującego przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych.

Z powyższych względów oddalono odwołanie, jak w sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10

Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania uznając za uzasadnione koszty

wynagrodzenia pełnomocnika zamawiającego w kwocie 3 600,00 zł zgodnie z § 3 pkt 1 i pkt

2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie

wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu

odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238).

Przewodniczący: ………………………………

12