KIO 1126/12

Sygn. akt KIO 1126/11

Sygn. akt KIO 1154/11

Sygn. akt KIO 1158/11

WYROK

z dnia 15 czerwca 2012 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Magdalena Grabarczyk

Emil Kawa

Marek Koleśnikow

Protokolant: Rafał Komoń

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 14 czerwca 2012 r. w Warszawie odwołań wniesionych

do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 1 czerwca 2012 r. przez wykonawcę S&T

Services Polska Sp. z o.o. z w Warszawie, w dniu 4 czerwca 2012 r. przez wykonawców

wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia TIMSI Sp. z o.o. z w Warszawie, Fujitsu

Technology Solutions Sp. z o.o. w Warszawie, w dniu 4 czerwca 2012 r. przez wykonawcę

ComArch S.A. w Krakowie w postępowaniu prowadzonym przez Ministerstwo

Sprawiedliwości w Warszawie

przy udziale wykonawców:

- ComArch S.A w Krakowie zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o

sygn. akt: KIO 1126/12 oraz KIO 1154/12 po stronie zamawiającego;

- Maxto Sp. z o.o. S.K.A. w Krakowie zgłaszającego przystąpienie do postępowania

odwoławczego o sygn. akt: KIO 1126/12, KIO 1154/12 oraz KIO 1158/12 po stronie

zamawiającego:

- ISCG Sp. z o.o. w Warszawie zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego

o sygn. akt: KIO 1126/12, KIO 1154/12 oraz KIO 1158/12 po stronie zamawiającego;

- S&T Services Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszającego przystąpienie do

postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 1158/12 po stronie odwołującego

1

orzeka:

1. uwzględnia odwołania i nakazuje Ministerstwu Sprawiedliwości w Warszawie

unieważnienie wyboru najkorzystniejszej oferty, powtórzenie czynności badania i oceny ofert,

odrzucenie ofert: Computer Plus Kraków S.A. w Krakowie, O&S Computer-Soft Orłowski Sp.

z o.o. w Wałbrzychu, ISCG Sp. z o.o. w Warszawie, COMP S.A. w Warszawie, lnfomex Sp. z

o.o. w Żywcu, wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia TBD-Polska

S.A. w Krakowie i R-Data Sp. z o.o. w Krakowie, Enigma Systemy Ochrony Informacji Sp. z

o.o. w Warszawie na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych

oraz odrzucenie oferty MAXTO Sp. z o.o. S.K.A. w Krakowie na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4

ustawy Prawo zamówień publicznych;

2. kosztami postępowania obciąża ComArch S.A. w Krakowie i Maxto Sp. z o.o. S.K.A. z w

Krakowie i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 45 000 zł 00 gr

(słownie: czterdzieści pięć tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez S&T

Services Polska Sp. z o.o. z w Warszawie, w dniu 4 czerwca 2012 r. przez

wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia TIMSI Sp. z o.o. z

w Warszawie, Fujitsu Technology Solutions Sp. z o.o. w Warszawie, w dniu 4

czerwca 2012 r. przez wykonawcę ComArch S.A., Al. Jana Pawła II 39a w Krakowie

tytułem wpisów od odwołań;

2.2. - zasądza od ComArch S.A. w Krakowie na rzecz S&T Services Polska Sp. z o.o. w

Warszawie kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych, zero

groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu

od odwołania;

- zasądza od Maxto Sp. z o.o. S.K.A. w Krakowie na rzecz S&T Services Polska Sp.

z o.o. w Warszawie kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych,

zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu

wpisu od odwołania;

2.3. - zasądza od ComArch S.A. w Krakowie na rzecz wykonawców wspólnie

ubiegających się o udzielenie zamówienia TIMSI Sp. z o.o. w Warszawie, Fujitsu

Technology Solutions Sp. z o.o. w Warszawie kwotę 9 300 zł 00 gr (słownie:

dziewięć tysięcy trzysta złotych, zero groszy) stanowiącą koszty postępowania

odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia

pełnomocnika;

- zasądza od Maxto Sp. z o.o. S.K.A. w Krakowie na rzecz wykonawców wspólnie

ubiegających się o udzielenie zamówienia TIMSI Sp. z o.o. w Warszawie, Fujitsu

2

Technology Solutions Sp. z o.o. w Warszawie kwotę 9 300 zł 00 gr (słownie:

dziewięć tysięcy trzysta złotych, zero groszy) stanowiącą koszty postępowania

odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia

pełnomocnika;

2.4. zasądza od Maxto Sp. z o.o. S.K.A. w Krakowie na rzecz ComArch S.A. w Krakowie

kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) stanowiącą

koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień

publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od

dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący: …………………..

…………………….

……………………..

3

Sygn. akt KIO 1126/12

Sygn. akt KIO 1154/12

Sygn. akt KIO 1158/12

Zamawiający - Ministerstwo Sprawiedliwości - prowadzi postępowanie o udzielenie

zamówienia publicznego, w trybie przetargu nieograniczonego na „Usługę rozwoju i serwisu

systemu Elektronicznego Obiegu Dokumentów Ministerstwa Sprawiedliwości (EOD MS)

wraz z nabyciem praw autorskich i praw zależnych do systemu EOD MS.”

Ogłoszenie o niniejszym zamówieniu zostało opublikowane 23 grudnia 2011 r. w Dzienniku

Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 247401876-2011-PL.

Wartość zamówienia jest większa, niż kwota wskazana w przepisach wydanych na

podstawie art. 11 ust. 8 Pzp.

24 maja 2012 zamawiający przesłał informację o wynikach postępowania.

Wobec czynności i zaniechań zamawiającego w postępowaniu zostały wniesione odwołania:

Sygn. KIO 1126/12 - odwołanie wniesione przez S&T Services Polska Sp. z o.o.:

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:

- art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez odrzucenie oferty odwołującego, mimo

iż jej treść odpowiadała treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia („specyfikacji”);

- art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez nieodrzucenie ofert złożonych przez:

MAXTO Sp. z o.o. S.K.A. w Krakowie,, Computer Plus Kraków S.A. w Krakowie, O&S

Computer-Soft Orłowski Sp. z o.o. w Wałbrzychu, Comarch S.A. w Krakowie, ISCG Sp. z

o.o. w Warszawie, COMP S.A. w Warszawie, lnfomex Sp. z o.o. w Żywcu, Konsorcjum firm

TBD-Polska S.A. w Krakowie oraz R-Data Sp. z o.o. w Krakowie, Enigma Systemy Ochrony

Informacji Sp. z o.o. w Warszawie, mimo iż wszystkie te oferty nie odpowiadały treści

specyfikacji;

- art. 91 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 1 i 3 Pzp przez dokonanie wyboru jako najkorzystniejszej

oferty nr 6 złożonej przez MAXTO Sp. z o.o. S.K.A., mimo iż podlegała ona odrzuceniu oraz

poprzez zaniechanie dokonania wyboru oferty odwołującego.

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu unieważnienia

czynności odrzucenia oferty odwołującego, unieważnienia czynności wyboru oferty

najkorzystniejszej, odrzucenia i tym samym nie dokonywanie oceny punktowej ofert

wymienionych wykonawców, dokonania ponownej czynności badania i oceny ważnych ofert

4

złożonych w postępowaniu z uwzględnieniem oferty odwołującego, dokonanie wyboru oferty

odwołującego jako oferty najkorzystniejszej w postępowaniu.

W uzasadnieniu odwołujący wskazał, że zamawiający niezasadnie odrzucił ofertę

odwołującego, uznając, iż odwołujący nie przenosi na zamawiającego w całości

majątkowych praw autorskich do systemu EOD MS. Wskazał, że zgodnie ze złożoną ofertą

przenosi na zamawiającego autorskie prawa majątkowe w zakresie wymaganym w

specyfikacji. Treść dokumentu głównego odnosi się wprost do załączników i wskazuje, że

wykonawca ma po pierwsze zmodyfikować moduły systemu składające się z licencji do

standardowego oprogramowania zakupionego od TiMSI oraz oprogramowania

dedykowanego do którego przysługują zamawiającemu prawa autorskie (vide § 1 ust. 1 pkt

1 wzoru umowy), a ponadto wszystkie moduły serwisować (vide § 1 ust. 1 pkt 2 wzoru

umowy) i wykonać usługi szkoleniowe (vide § 1 ust. 1 pkt 3 wzoru umowy). Odwołujący

ocenił, że nabycie praw autorskich do EOD MS należy rozumieć jako nabycie praw do

wszystkich wykonanych przez wykonawcę modyfikacji/nowych funkcjonalności, a tym

samym zmodyfikowanego systemu (nowej wersji EOD MS).

Odwołujący podniósł, że wykonawcy Computer Plus, O&S, Comarch, ISCG, COMP,

lnfomex, Konsorcjum , Enigma oraz MAXTO, nie złożyli ofert na określoną w umowie

modyfikację modułów EOD MS, serwis tego rozwiązania i szkolenia, lecz zaoferowali

rozwiązania równoważne. Wskazał, że wymagane przez zamawiającego i wymienione w

załączniku nr 1 funkcjonalności mogą zostać wprowadzone wyłącznie w oparciu o

modyfikacje kodu źródłowego oprogramowania standardowego, do którego zamawiający

posiada licencję - odnoszą się bowiem do istniejących i używanych przez zamawiającego

modułów systemu EOD MS. Modyfikacje, które ma wykonać wyłoniony wykonawca

wskazane w załączniku nr 1 do wzoru umowy odnoszą się np. bezpośrednio do ekranów

(funkcjonalności) wykorzystywanych w oprogramowaniu standardowym TiMSI e-Kancelaria.

Wykorzystanie aktualnych funkcjonalności lub stworzenie ich opracowań naruszałoby prawa

autorskie i licencyjne, zatem nie można było skutecznie zaoferować rozwiązania

równoważnego do EOD MS bez porozumienia z producentem oprogramowania

standardowego firmą TiMSI.

Odwołujący wywiódł, że aby dokonać modyfikacji i świadczyć usługę serwisową jest

konieczne porozumienie z firmą TiMSI, a odwołujący jest jedynym podmiotem spośród

oferentów, który jest tego rodzaju partnerem firmy TiMSI.

Odwołujący zarzucił, że oferta MAXTO Sp. z o.o. S.K.A zawiera cenę wyraźnie i w oczywisty,

bezsporny sposób zaniżoną i podniósł zarzut zaniechania wezwania wykonawcy do złożenia

5

wyjaśnień oraz zaniechania odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp. Wywiódł,

że zaniżoną cenę trzeba odnosić bowiem do przedmiotu zamówienia i ustalonej dla tego

przedmiotu zamówienia wartości. Odniesienie ceny oferty Maxto 172 200 zł do kwoty jaką

zamierza przeznaczyć na realizację przedmiotu zamówienia 2.285 000 zł oraz do cen innych

ofert złożonych w postępowaniu wskazuje, że jest ona ceną nierealną, nierzeczywistą i

niedającą gwarancji na należyte zrealizowanie przedmiotu zamówienia.

sygn. akt KIO 1154/12 – odwołanie wniesione przez wykonawców wspólnie

ubiegających się o udzielenie zamówienia TiMSI Sp. z o.o. i FUJITSU TECHNOLOGY

SOLUTIONS Sp. z o.o.:

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie art. 7 ust. 1, art. 30 ust. 5, art. 87 ust. 1, art.

89 ust. 1 pkt 2 i art. 91 ust. 1 Pzp, gdyż:

a) zaniechał odrzucenia ofert wykonawców COMPUTER PLUS KRAKÓW S.A., O&S

COMPUTER-SOFT Orłowski Sp. z o.o., COMARCH S.A., ISCG Sp. z o.o., MAXTO Sp. z

o.o. s.k.a., COMP S.A., INFOMEX Sp. z o.o., Konsorcjum TBD_POLSKA S.A., R-DATA Sp.

z o.o., ENIGMA SYSTEMY OCHRONY INFORMACJI Sp. z o.o.;

b) dokonał wadliwego wyboru oferty najkorzystniejszej, uznając że jest nią oferta MAXTO.

Odwołujący żądał nakazania zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty

najkorzystniejszej, powtórzenia czynności badania ofert, w tym odrzucenia ofert złożonych

przez COMPUTER PLUS, COMPUTER-SOFT, COMARCH, ISCG, MAXTO, COMP,

INFOMEX, konsorcjum TBD - R-DATA i ENIGMA, dokonania wyboru oferty

najkorzystniejszej, za którą powinna być uznana oferta odwołującego.

W uzasadnieniu odwołujący wskazał, że jako jedyny spośród wykonawców biorących udział

w postępowaniu może wykonać zamówienie w sposób zgodny ze specyfikacją. Oświadczył,

że jako twórca tzw. oprogramowania standardowego dysponuje majątkowymi prawami

autorskimi do części systemu EOD MS (oprogramowanie TiMSI - E kancelaria, TiMSI

Bezpieczne archiwum, TiMSI ESP oraz TiMSI komponenty kryptograficzne), zaś

zamawiający użytkuje to oprogramowanie na podstawie licencji. Ponadto, odwołujący jako

jedyny spośród wykonawców, których oferty nie zostały odrzucone, dysponuje kodem

źródłowym do tego oprogramowania niezbędnego do prowadzenia prac serwisowych

opisanych w specyfikacji.

Odwołujący oświadczył, że do dnia złożenia odwołania żaden z wykonawców

uczestniczących w postępowaniu nie zwrócił się o wyrażenie zgody na przeniesienie na

rzecz zamawiającego majątkowych praw autorskich do tzw. oprogramowania

6

standardowego, na co zresztą odwołujący nie wyraziłby zgody, gdyż nie jest zobowiązany

do przeniesienia majątkowych praw autorskich.

Wskazał nadto, że w efekcie prac prowadzonych przez odwołującego na podstawie

kolejnych umów zawieranych z zamawiającym od roku 2008 w systemie EOD MS zostały

poprawione funkcjonalności istniejące oraz wniesione funkcjonalności nowe, zwiększając

możliwości użytkowe tego systemu, istotnie rozszerzając podstawowy opis zawarty w

umowie z 2008 r. i w udostępnionej specyfikacji. Umowy te z lat 2008-2010 nie zostały

udostępnione przez zamawiającego wykonawcom uczestniczących w postępowaniu,

pomimo że zawierały dodatkowe informacje o systemie EOD MS, nie opisane w

dokumentach z 2008 r. Do wiedzy wykonawców nie zostały również przekazane informacje

o charakterze analitycznym, realizacyjnym i powykonawczym.

Odwołujący zarzucił, że wskazani wykonawcy zaoferowali rozwiązanie równoważne,

natomiast badanie przez zamawiającego w oparciu o art. 87 ust. 1 Pzp treści ofert

ograniczyło się do wyjaśnienia, czy w ramach realizacji umowy oraz w jakim zakresie

wykonawcy zamierzają wykorzystać istniejący EOD MS i czy posiadają ku temu dostateczne

prawa. Działania te nie dotyczyły istoty obowiązku wynikającego z art. 30 ust. 5 Pzp -

analizy, czy oferowane rozwiązania równoważne są równoważne do funkcjonalności ujętych

w załączniku nr 1 do specyfikacji. Odwołujący wywiódł, że udowodnienie, iż cechy

równoważne są rzeczywiście spełnione obciąża wykonawcę, a obowiązek żądania

wyjaśnień w tej sprawie leży po stronie zamawiającego.

Zarzucił również, że wykonawcy oferujący rozwiązania równoważne nienależycie

przygotowali oferty, pomijając obowiązek zabezpieczenia świadczenia usług serwisowych w

okresie wstępnym, tj. do dnia, w którym uruchomiliby swoje oprogramowanie, zastępując w

100% oprogramowanie istniejące.

sygn. akt KIO 1158/12 – odwołanie wniesione przez Comarch:

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:

- art. 89 ust. 1 pkt 4 i art. 90 ust. 3 Pzp przez zaniechanie czynności odrzucenia oferty

MAXTO, która zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia;

- art. 8 ust. 3 oraz art. 96 ust. 3 Pzp przez zaniechanie udostępnienia odwołującemu

wyjaśnień MAXTO, dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny;

- art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez zaniechanie czynności odrzucenia oferty COMPUTER PLUS

KRAKÓW S.A., której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków

zamówienia;

- naruszenie przepisu art. 91 ust. 1 Pzp przez:

1. dokonanie czynności oceny ofert z uwzględnieniem ofert firm MAXTO oraz

7

COMPUTER PLUS, w sytuacji gdy oferty te powinny zostać odrzucone;

2. dokonanie czynności wyboru oferty MAXTO, w sytuacji gdy oferta ta powinna

zostać odrzucona.

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie unieważnienia czynności oceny

ofert, odrzucenia ofert MAXTO oraz COMPUTER PLUS i o dokonanie ponownej czynności

oceny ofert i ponownej czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, z uwzględnieniem

wyłącznie ofert, które nie zostały odrzucone, w tym oferty odwołującego.

W uzasadnieniu wskazał, że cena zaproponowana przez Maxto za zrealizowanie przedmiotu

zamówienia stanowi 7% średniej ceny wszystkich złożonych ofert w postępowaniu i zaledwie

7,5% kwoty jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia.

Odwołujący podniósł, że zamawiający wyjaśniał elementy oferty mające wpływ na wysokość

ceny. Maxto złożył wyjaśnienia niezasadnie zastrzegając je jako tajemnicę przedsiębiorstwa,

gdyż cały przedmiot zamówienia - który wykonawcy powinni uwzględnić dokonując wyceny

ofert - został szczegółowo określony w specyfikacji.

Odwołujący zarzucił, że nie jest możliwe przedstawienie wiarygodnych wyjaśnień, które

uzasadniałyby cenę zaproponowaną przez Maxto - żadna oszczędna metoda wykonania

zamówienia, wyjątkowo sprzyjające warunki dostępne wykonawcy, oryginalność

zaproponowanych rozwiązań, czy jakiekolwiek argumenty, nie są w stanie uzasadnić tak

niskiej ceny, w szczególności wobec konieczności zaangażowania niezbędnych specjalistów

na potrzeby dostosowania systemu równoważnego do potrzeb zamawiającego, świadczenia

usług serwisowych w ciągu 48 miesięcy od podpisania umowy, jak również wykonania

szkoleń wchodzących w skład przedmiotu zamówienia.

Uzasadniając zarzut niezgodności oferty Computer Plus z treścią specyfikacji odwołujący

wskazał, że wykonawca ten dopuszcza ingerencję w kody źródłowe systemu EOD MS,

zatem nie jest w stanie świadczyć usługi serwisu w sposób zgody ze specyfikacją, bez

naruszenia autorskich praw majątkowych twórcy systemu EOD, ponieważ licencja udzielona

przez TiMSI Ministerstwu Sprawiedliwości nie dopuszcza ingerencji w kody źródłowe

systemu.

Odwołujący zarzucił również, niezgodność oferty Computer Plus ze specyfikacją w zakresie

braku nadzoru autorskiego i gwarancji w ramach usługi serwisowej oraz niespełnienia

warunków równoważności przez oferowane rozwiązanie równoważne, gdyż miałoby być

wykonane po etapie analizy.

Do postępowania odwoławczego przystąpienia po stronie zamawiającego zgłosili

wykonawcy: Maxto w sprawach o sygn. KIO 1126/12, KIO 1154/12, KIO 1158/12, Comarch

w sprawach o sygn. KIO 1126/12, KIO 1154/12 i ISCG w sprawach o sygn. KIO 1126/12,

KIO 1154/12, KIO 1158/12.

8

S&T Services Polska Sp. z o.o. zgłosił przystąpienie po stronie odwołującego Comarch S.A.

w sprawie o sygn. KIO 1158/12.

Na rozprawie zamawiający uwzględnił w całości zarzuty wszystkich odwołań.

Maxto wniósł sprzeciw w sprawach o sygn. KIO 1126/12, KIO 1154/12, KIO 1158/12.

Comarch wniósł sprzeciw w sprawach o sygn. KIO 1126/12, KIO 1154/12. ISCG oświadczył,

że nie wnosi sprzeciwu w żadnej ze spraw.

W takim stanie sprawy Izba rozpoznała odwołania na rozprawie.

Izba ustaliła i zważyła, co następuje:

Sygn. KIO 1126/12 - odwołanie wniesione przez S&T Services Polska Sp. z o.o.:

Odwołujący kwestionuje odrzucenie oferty własnej oraz domaga się odrzucenia wszystkich

ofert oferujących rozwiązania równoważne. Potwierdzenie zarzutów odwołania da

odwołującemu możliwość uzyskania zamówienia. Odwołujący spełnił przesłanki wskazane w

art. 179 ust. 1 Pzp – czynności i zaniechania zamawiającego kwestionowane w odwołaniu

godzą w interes odwołującego w uzyskaniu zamówienia oraz grożą poniesieniem przez

niego szkody.

Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.

Zgodnie z opisem przedmiotu zamówienia w rozdziale III specyfikacji przedmiotem

zamówienia jest usługa rozwoju i serwisu systemu ELEKTRONICZNEGO OBIEGU

DOKUMENTÓW MINISTERSTWA SPRAWIEDLIWOŚCI (EODS MS) wraz z

nabyciem praw autorskich i zależnych do systemu EOD MS. Przedmiot zamówienia

przewiduje również usługę przeprowadzenia szkoleń dla użytkowników końcowych.

Zgodnie z § 1 ust. 1 pkt 1 wzoru umowy (załącznika nr 1 do specyfikacji) usługa

modyfikacji (rozwoju) systemu EOD MS zakupionego w ramach umowy nr 55 z 23

października 2008r. ma dotyczyć szczegółowego opisu zawartego w załączniku nr 1

– kategoryzacja w zakresie rozwoju EOD MS. Usługa serwisu obejmuje zakres

wskazany w § 1 ust. 1 pkt 2 wzoru umowy i ma być świadczona od dnia zawarcia

umowy przez okres 48 miesięcy - § 4 ust. 2 wzoru umowy.

W § 11 ust. 1 wzoru umowy zamawiający wymagał przeniesienia na swoją rzecz

praw autorskich do nowych wersji systemu powstałych w wyniku wykonania zmian w

systemie w zakresie szczegółowo określonym we wzorze umowy.

Zgodnie z brzmieniem rozdziału III pkt 7 specyfikacji „przez produkt równoważny dla

wyspecyfikowanego przedmiotu zamówienia rozumie się produkt o parametrach i

9

wymaganiach minimalnych wyszczególnionych (wymienionych) i określonych w

szczegółowym opisie, zakresie przedmiotu zamówienia zawartym w załączniku nr 1 do

SIWZ

Dla ustalenia zgodności oferty z treścią specyfikacji niezbędne jest ustalenie

wymagań zamawiającego opisanych w dokumentach postępowania.

Izba rozpoznaje odwołanie ściśle w granicach zarzutów odwołania, bez możliwości

dokonywania z urzędu oceny prowadzonego postępowania. Zatem wobec postawienia

zarzutu naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp Izba dokonała interpretacji postanowień

specyfikacji i wzoru umowy.

Izba zważyła, że literalna interpretacja §§ 1 ust. 1 pkt 1 wzoru umowy oraz postanowienia

rozdziału III pkt 1 specyfikacji jest równoznaczna z wyłączeniem jakiejkolwiek konkurencji w

postępowaniu – ofertę mógłby złożyć jedynie wykonawca dysponujący autorskimi prawami

majątkowymi do systemu, co wiązałoby się z udzieleniem zamówienia w trybie z wolnej ręki.

Tymczasem zamawiający prowadził postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego,

dopuścił rozwiązania równoważne i otrzymał 9 ofert oferujących rozwiązania równoważne.

Z kolei wykładnia językowa § 11 ust. 1 wzoru umowy prowadziłaby do braku możliwości

zaoferowania rozwiązań równoważnych oraz stałaby w sprzeczności z § 1 ust. 1 wzoru

umowy. Zamawiający opisując przedmiot zamówienia wymagał bowiem rozwoju i

modyfikacji posiadanego systemu, jednocześnie oczekiwał przeniesienia na siebie praw

autorskich do całości systemu, zatem w szerszym zakresie, niż wynikający z opisu usług

stanowiących przedmiot zamówienia, z naruszeniem zasady nemo plus iuris....

Przywołane postanowienia specyfikacji i wzoru umowy mają taką samą moc

wiążącą, żadne z nich nie ma pierwszeństwa przed innymi.

Uwzględniając przedstawione wyżej okoliczności, Izba doszła do przekonania, że - z

uwzględnieniem dyrektyw interpretacyjnych wynikających z art. 65 § 1 k.c. - zamawiający

dopuścił złożenie oferty w ramach której:

1. dysponent autorskich praw majątkowych realizuje przedmiot zamówienia i przenosi na

zamawiającego prawa autorskie do całości systemu;

2. wykonawca dokonanej modyfikacji i rozwoju systemu w ramach posiadanych przez

zamawiającego majątkowych praw autorskich oraz licencji przenosi na zamawiającego

prawa do systemu w zakresie wykonanych prac;

3. wykonawca oferuje rozwiązanie równoważne i przenosi na zamawiającego autorskie

prawa majątkowe do nowopowstałego systemu zgodnie z zakresem oferowanego

rozwiązania równoważnego.

Odwołującego dotyczy druga z opisanych sytuacji. Złożył bowiem ofertę na opisany przez

zamawiającego podstawowy zakres przedmiotu zamówienia - modyfikację i rozwój systemu

10

EOD MS, który zamierzał zrealizować w ramach praw autorskich przysługujących

zamawiającemu oraz na podstawie porozumienia zawartego w TIMSI (dowody: oferta oraz

porozumienie zastrzeżone jako tajemnica przedsiębiorstwa). Oczywistym jest zatem, że po

wykonaniu przedmiotu zamówienia może przenieść na zamawiającego wyłącznie te prawa,

które sam posiada.

Brak staranności zamawiającego przy formułowaniu postanowień specyfikacji nie może

działać na niekorzyść wykonawcy.

Izba uznała, że zamawiającego odrzucając ofertę odwołującego naruszył art. 89 ust. 1 pkt 2

Pzp.

Zamawiający w rozdziału III pkt 7 specyfikacji dopuścił możliwość złożenia ofert

zawierających rozwiązania równoważne i ustalił wymagania stawiane tym rozwiązaniom.

Wykonawcy COMPUTER PLUS KRAKÓW S.A., O&S COMPUTER-SOFT Orłowski Sp. z

o.o., COMARCH S.A., ISCG Sp. z o.o., MAXTO Sp. z o.o. s.k.a., COMP S.A., INFOMEX Sp.

z o.o., Konsorcjum TBD_POLSKA S.A., R-DATA Sp. z o.o., ENIGMA SYSTEMY OCHRONY

INFORMACJI Sp. z o.o. złożyli oferty zawierające rozwiązania równoważne.

Odwołujący domagał się odrzucenia wszystkich ofert oferujących rozwiązania równoważne.

W związku z uwzględnieniem zarzutów odwołania w całości rozstrzygnięcia wymaga w

pierwszym rzędzie zakres rozpoznania zarzutów odwołania.

Izba uznała, że art. 213 § 2 k.p.c. nie znajduje zastosowania w sprawie. Art. 185 ust. 7 Pzp

odsyła do przepisów kodeksu postępowania cywilnego jedynie w wąskim zakresie –

wyłącznie do przepisów o sądzie polubownym, zatem za podstawę prawną rozstrzyganego

zagadnienia mogą służyć wyłącznie przepisy ustawy.

Izba uwzględniła, że uczestnikami postępowania odwoławczego stało się jedynie trzech

wykonawców. Sprzeciw wobec uwzględnienia przez zamawiającego zarzutów odwołania

wnieśli Comarch i Maxto. Wykonawcy w treści przystąpienia tytułem uzasadnienia interesu

w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść zamawiającego wskazywali na prawidłowość swoich

ofert.

Art. 186 ust. 4 Pzp stanowi, że jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który

przystąpił do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego wniesie sprzeciw

wobec uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba rozpoznaje

odwołanie.

Izba uznała, że zgłoszenie sprzeciwu nie powoduje rozpoznania odwołania po

przeprowadzeniu postępowania dowodowego w odniesieniu do wszystkich podniesionych

zarzutów. Postępowanie dowodowe winno być prowadzone jedynie w granicach ustalonych

w przystąpieniu wykonawców, którzy wnieśli sprzeciw.

Zważyć wszak trzeba, że art. 185 ust. 2-4 Pzp wiąże dopuszczalność zgłoszenia

11

przystąpienia danego wykonawcy wyłącznie z jego interesem w uzyskaniu rozstrzygnięcia

na korzyść strony, do której przystąpił. Ustawodawca zatem, tak jak jak to uczynił w art. 179

ust. 1 Pzp, wymaga aby przystąpienie podyktowane było własnym interesem wykonawcy.

Skoro zatem na etapie zgłoszenia przystąpienie interes w uzyskaniu statusu uczestnika

postępowania odwoławczego może być badany jedynie w odniesieniu do danego

wykonawcy, to zgłoszenie sprzeciwu nie może powodować rozpoznania odwołania w

zakresie szerszym, niż określony w przystąpieniu - w odniesieniu do innych wykonawców,

wobec których zostały podniesione zarzuty. Wykonawca wnoszący sprzeciw nie ma

żadnego interesu w uzyskaniu rozstrzygnięcia korzystnego dla swoich konkurentów w

postępowaniu. Wykonawca zgłasza przystąpienie dla zabezpieczenia swoich praw w

postępowaniu, a profesjonalny charakter działalności wykonawców wymaga od nich

zapobiegliwości i umiejętności przewidzenia konsekwencji zaniechania uczestnictwa w

postępowaniu odwoławczym i rozpoznawania zarzutów wobec ich ofert.

Nie ma sporu między odwołującym a wnoszącymi sprzeciw Maxto i Comarch, co do

zgodności treści ofert COMPUTER PLUS KRAKÓW S.A., O&S COMPUTER-SOFT Orłowski

Sp. z o.o., COMARCH S.A., ISCG Sp. z o.o., COMP S.A., INFOMEX Sp. z o.o., Konsorcjum

TBD_POLSKA S.A., R-DATA Sp. z o.o., ENIGMA SYSTEMY OCHRONY INFORMACJI Sp.

z o.o. z treścią specyfikacji. Izba zważyła jednak że przepisy ustawy nie dają, ani możliwości

umorzenia postępowania odwoławczego w części, ani ograniczenia zakresu rozpoznania

jedynie co do części zarzutów podniesionych w odwołaniu. Brak jest zatem możliwości

odstąpienia od uwzględnienia w treści orzeczenia ofert wykonawców, którzy – mimo

prawidłowego wezwania przez zamawiającego - nie zgłosili przystąpienia do postępowania

odwoławczego. Niedopuszczalne było również pominięcie oferty wykonawcy ISCG, który

wprawdzie stał się uczestnikiem postępowania jednak nie wniósł sprzeciwu wobec

uwzględnienie przez zamawiającego zarzutów odwołania w całości, zgodził się z

konstatacją, że złożona przez niego oferta nie odpowiada treści specyfikacji.

Wobec powyższego jedyną konsekwencji uwzględnienie przez zamawiającego zarzutów

odwołania w całości tworzy stan bezsporności okoliczności faktycznych wskazanych w

zarzucie i prowadzi do możliwości odstąpienia od przeprowadzenia postępowania

dowodowego stosownie do art. 190 ust. 5 Pzp w odniesieniu do ofert wykonawców, którzy

wobec wniesionego odwołania nie wykazali żadnej aktywności w celu obrony swoich ofert.

Wobec powyższego Izba uznała, że oferty wykonawców COMPUTER PLUS KRAKÓW S.A.,

O&S COMPUTER-SOFT Orłowski Sp. z o.o., COMARCH S.A., ISCG Sp. z o.o., COMP

S.A., INFOMEX Sp. z o.o., Konsorcjum TBD_POLSKA S.A., R-DATA Sp. z o.o., ENIGMA

SYSTEMY OCHRONY INFORMACJI Sp. z o.o.podlegają odrzuceniu. Po przeprowadzeniu

na rozprawie postępowania dowodowego wobec ofert Maxto i Comarch dokonała oceny ich

zgodności z treścią specyfikacji.

12

Zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez zaniechanie odrzucenia ofert Maxto i

Comarch nie znalazł potwierdzenia.

Izba nie podzieliła poglądu odwołującego, że postanowienie o dopuszczalności produktu

równoważnego dotyczy wyłącznie nowych funkcjonalności. Jak Izba wskazała już wcześniej

- z enigmatycznej regulacji dotyczącej dopuszczenia rozwiązań równoważnych oraz

opisywanych wyżej postanowień specyfikacji wywieść można wyłącznie, iż zamawiający

zgodził się na zaoferowanie rozwiązań równoważnych w szerokim zakresie. Z treści

specyfikacji i wzoru umowy nie sposób w ocenie Izby wywieść jednoznacznie, że

niedopuszczalne jest zastąpienie systemu eksploatowanego obecnie przez zamawiającego

całościowym systemem równoważnym realizującym funkcjonalności opisane w załączniku

nr 1.

Ciężar dowodu niezgodności treści ofert z treścią specyfikacji spoczywał na odwołującym,

który ze swoich twierdzeń wywodzi skutek w postaci obowiązku odrzucenia ofert Maxto i

Comarch (art. 190 ust. 1 Pzp). Zarzut odwołania Izba uznała za nieudowodniony.

Po pierwsze: Dla stwierdzenia sprzeczności oferty z treścią specyfikacji niezbędne jest

wskazanie postanowień specyfikacji, których nie spełnia treść oferty. Izba zważyła, że z

wyjątkiem postanowień wzoru umowy odwołujący nie wskazał, żadnych treści specyfikacji, z

którymi oferty wykonawców oferujących rozwiązania równoważne miałyby być niezgodne.

Treść oferty przystępujących nie stoi w sprzeczności z powołanymi postanowieniami;

Po drugie: Odwołujący zarzut odwołania oparł na tezie, że modyfikacja sytemu EOD MS

oraz wykonanie jego serwisu od dnia podpisania umowy nie jest możliwe bez naruszenia

praw TIMSI wynikających z konieczności ingerencji w kod źródłowy oprogramowania.

Dowodami powołanymi na tę okoliczność są oświadczenia TiMSI. Przystępujący twierdzili

przeciwnie.

Izba dała wiarę twierdzeniom przystępujących opartych na treści wyjaśnień składanych

zamawiającemu na podstawie art. 87 ust. 1 Pzp (zastrzeżonych jako tajemnica

przedsiębiorstwa). oraz oświadczeniach złożonych na rozprawie, że implementacja

oferowanego przez nich rozwiązania równoważnego, oraz wykonanie usługi serwisu od dnia

podpisania umowy jest technicznie możliwa bez konieczności ingerencji w kod źródłowy.

Podnoszona przez odwołującego kwestia zaoferowania i wyceny migracji danych

wymaganych przez zamawiającego w postanowieniu pkt 1.4.1 Faza „Przygotowanie startu”

załącznika nr 2 do umowy nie była podniesiona w odwołaniu i z mocy art. 192 ust. 7 Pzp

została pominięta przez Izbę.

Potwierdził się zarzut zaniechania odrzucenia oferty Maxto na podstawie art. 89 ust. 1 pkt

4 Pzp, mimo że odwołujący pominął fakt zwrócenia się przez zamawiającego do Maxto w

13

trybue art. 90 ust. 1 Pzp. Przywołany art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp nakazuje odrzucenie oferty

zawierającej cenę rażąco niską w stosunku do przedmiotu zamówienia. Izba zważyła, że

punktem odniesienia przy badaniu, że cena oferty jest rażąco niska, a tym samym

stwierdzenia podstawy do zwrócenia się do wykonawcy o wyjaśnienia i w konsekwencji

odrzucenia oferty jest przedmiot zamówienia, a nie jedynie jego wartość. Niewątpliwie

istnieje ogromna dysproporcja między ceną oferty Maxto 172.200 zł a wartością

przedmiotu zamówienia. Uwzględnić jednak trzeba, że zamawiający oszacował wartość

przedmiotu zamówienia na podstawie wynagrodzenia płaconego obecnemu wykonawcy

w związku z wykonaniem umowy zawartej w roku 2008. Sektor informatyczny jest

wysoce konkurencyjny, przyjąć zatem można, że cena usługi sprzed 4 lat może nie być

dostatecznym miernikiem. Dlatego odnieść się należy do cen innych ofert złożonych w

postępowaniu, które kształtowały się następująco: Computer Plus 868.275 zł, Comarch

1.193 100 zł, Enigma 1.599.000 zł, O&S 1.706.434 zł, Comp 1.812.528 zł, ISCG

2.335.770 zł, INFOMEX 2. 446.470 zł, Konsorcjum – 3.099.600 zł, S&T 3.177.000 zł,

TiMSI i Fujitsu Technology Solutions 8 577 743,25 zł.

Cena oferty Maxto w sposób oczywisty rażąco odbiega od cen innych ofert złożonych w

postępowaniu. Izba wzięła również pod rozwagę, że Maxto zaoferował rozwiązanie

równoważne, które po dokonaniu niezbędnych analiz dopiero zaimplementuje u

zamawiającego. Przedmiot zamówienia nie stanowi też standardowej usługi o powszechnych

funkcjonalnościach, a jego wykonanie wymaga posiadania znaczących kompetencji. Wziąć

też należy pod uwagę 4 letni czas realizacji usługi serwisu, w odniesieniu do której

zamawiający ustalił jedynie godziny świadczenia i czas reakcji. Usługa ta świadczona

będzie w nieokreślonym czasowo rozmiarze, w zależności od potrzeb i wykonawca musi być

w stałej gotowości do jej wykonania.

Izba uznała, że cena oferty Maxto odbiega znacząco od wartości przedmiotu zamówienia, a

przy uwzględnieniu wymagań dotyczących przedmiotu zamówienia oraz wynikających z a

oferowanego rozwiązania równoważnego różnica ta ma charakter rażący.

sygn. akt KIO 1154/12 – odwołanie wniesione przez wykonawców wspólnie

ubiegających się o udzielenie zamówienia TiMSI Sp. zo.o., FUJITSU TECHNOLOGY

SOLUTIONS Sp. z o.o.:

Odwołujący spełnił przesłanki wskazane w art. 179 ust. 1 Pzp. Zarzuca zamawiającemu

14

zaniechanie odrzucenia ofert wszystkich wykonawców oferujących rozwiązanie równoważne,

co wobec odrzucenia oferty S & T Services Polska Sp. z o.o. da odwołującemu możliwość

uznania jego oferty za najkorzystniejszą.

Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.

Izba uznała, że oferty wykonawców COMPUTER PLUS KRAKÓW S.A., O&S COMPUTER-

SOFT Orłowski Sp. z o.o., COMARCH S.A., ISCG Sp. z o.o., COMP S.A., INFOMEX Sp. z

o.o., Konsorcjum TBD_POLSKA S.A., R-DATA Sp. z o.o., ENIGMA SYSTEMY OCHRONY

INFORMACJI Sp. z o.o. podlegają odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp –

wywody w tym zakresie zostały zawarte w uzasadnieniu w części dotyczącej odwołania

wniesionego przez S&T Services Polska Sp. z o.o.

Natomiast odnosząc się do argumentacji odwołującego w spornym zakresie dotyczącym

ofert Maxto i Comarch, Izba ponawia argumentację powołaną w uzasadnieniu w części

dotyczącej odwołania wniesionego przez S&T Services Polska Sp. z o.o.

Nadto wskazać trzeba, że tekst umowy z 2008 r. i specyfikacji istotnych warunków

zamówienia stanowiącej podstawę zawarcia tej umowy udostępnione na stronie internetowej

zamawiającego, wespół z opisem przedmiotu zamówienia zawartym w specyfikacji i

załącznikach do niej stanowią regulację kompletną - wyczerpują wymagania zamawiającego

w odniesieniu do treści ofert. Powoływane przez odwołującego kolejne umowy zawarte

między nim a zamawiającym, złożone jako dowody na rozprawie (umowa nr 36 z 28

października 2008 r., umowa nr 49 z 26 października 2009 r. i umowa nr 22 z 22 lipca 2010

r.) oraz umowa o szkolenie (umowa nr 48 z 25 listopada 2009 r) mogły istotnie wpłynąć na

stan systemu EOD MS. Dowodzą jednak jedynie faktu dokonywania zmian w systemie i

ewentualnie przewagi odwołującego wynikającej ze szczegółowej wiedzy o systemie.

Przewaga ta winna być wykorzystana do przygotowania konkurencyjnej oferty, gdyż z treści

tych umów nie sposób wywieść niezgodności treści ofert Maxto i Comarch ze specyfikacją.

Umowy te nie zostały udostępnione przez zamawiającego wykonawcom uczestniczących w

postępowaniu. Zgodność ofert z treścią specyfikacji może następować wyłącznie w ramach

dokonanego opisu wymagań zamawiającego zawartych w dokumentach udostępnionych na

równych prawach wszystkim wykonawcom potencjalnie zainteresowanych zamówieniem.

Przedmiot zamówienia nie może zatem stanowić wiedzy tajemnej zamawiającego oraz

wykonawcy realizującego aktualnie daną usługę.

Przez złożenie ofert rodzi się stosunek przetargowy o charakterze wielostronnym, którego

podstawą jest specyfikacja istotnych warunków zamówienia. Postępowanie o udzielenie

zamówienia prowadzi się w formie pisemnej z poszanowaniem zasad równego traktowania

wykonawców i uczciwej konkurencji (art. 9 ust. 1 Pzp, art. 7 ust. 1). Powołane wyżej zasady

15

postępowania, których zamawiający musi przestrzegać na każdym etapie postępowania,

oznaczają, że wykonawcy działają w zaufaniu do treści specyfikacji a dokonywana ocena ich

ofert może nastąpić wyłącznie na podstawie jasno wyrażonych treści.

Zamawiający nie naruszył art. 30 ust. 5 Pzp, zgodnie z którym wykonawca powołujący się

na rozwiązania równoważne opisywanym przez zamawiającego jest obowiązany wykazać,

że oferowane przez niego dostawy, usługi lub roboty budowlane odpowiadają wymaganiom

zamawiającego.

Po pierwsze: przepisy ustawy nie zawierają szczególnej regulacji co do postępowania

zamawiającego zmierzającego do ustalenia, czy oferowane rozwiązanie równoważne

odpowiada jego opisanym wymaganiom. Zarzucany zamawiającemu brak zbadania

równoważności ofert nie ma umocowania prawnego. Zamawiający, o ile poweźmie

wątpliwości w tej mierze, wyjaśnia je w trybie art. 87 ust. 1 Pzp. Jeżeli treść oferty nie budzi

wątpliwości, zamawiający uznaje, że równoważność oferowanego rozwiązania została mu

wykazana i nie jest zobligowany do szczególnego, odrębnego badania oferty.

Po drugie: równoważność oferowanych rozwiązań została w wystarczający sposób

wywiedziona w treści ofert oraz udzielonych wyjaśnieniach (zastrzeżonych jako tajemnica

przedsiębiorstwa).

Izba uznała, że oferty Maxto i Comarch nie podlegają odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1

pkt 2 Pzp.

sygn. akt KIO 1158/12 – odwołanie wniesione przez Comarch:

Odwołujący spełnił przesłanki wskazane w art. 179 ust. 1 Pzp.

Potwierdzenie zarzutów wobec Maxto i Computer Plus da mu możliwość uzyskania

zamówienia. Naruszenie przez zamawiającego przepisów ustawy godzi w interes

odwołującego w uzyskaniu zamówienia oraz grozi poniesieniem przez niego szkody.

Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.

Oferta Maxto podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp.

Pismem z 3 lutego 2012 r. zamawiający wezwał Maxto do złożenia wyjaśnień dotyczących

elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny. Wykonawca w wymaganym terminie

udzielił wyjaśnień, na rozprawie powołał się na informację techniczno-kosztową (zastrzeżoną

jako tajemnica przedsiębiorstwa).

W jawnej części wyjaśnień wykonawca wskazał m.in. na organizację swego

przedsiębiorstwa, posiadane partnerstwo.

16

Izba dokonała oceny złożonych wyjaśnień, wzięła również pod rozwagę odniesienie się do

nich złożone przez Maxto w czasie rozpraw i doszła do przekonania, że wyjaśnienia te w

żaden sposób nie uzasadniają wysokości ceny zaoferowanej przez wykonawcę.

Należy mieć na względzie, że wyjaśnienia składane przez wykonawcę wezwanego w trybie

art. 90 ust. 1 Pzp do udzielenia wyjaśnień elementów oferty mających wpływ na wysokość

ceny mają przekonać zamawiającego, że cena oferty została skalkulowana w sposób

prawidłowy – pozwalający oczekiwać z racjonalną pewnością, że umowa w sprawie

zamówienia publicznego zostanie wykonana należycie za oferowaną cenę. Wyjaśnienia takie

muszą mieć charakter indywidualny i uzasadniać wysokość konkretnej ceny ofertowej za

dany przedmiot świadczenia w sposób możliwy do obiektywnej weryfikacji.

Wykonawca wezwany do złożenia wyjaśnień winien mieć na względzie, że czynność

wezwania ma doniosłe znaczenie prawne. Wyjaśnienia ogólnikowe nie uzasadniające

wysokości ceny ofertowej nie rozwiewające wątpliwości co do rzetelności kalkulacji ceny

niosą skutek odrzucenia oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp w zw. z art. 90 ust. 3

Pzp.

Izba stwierdziła, że wyjaśnienia udzielone przez Maxto w żaden sposób nie uzasadniają

wysokości ceny oferty tak dalece odbiegającej od cen ofert pozostałych wykonawców oraz

od wartości przedmiotu zamówienia. W kręgu wykonawców ubiegających się o udzielenie

zamówienia w postępowaniu są wykonawcy o różnym rozmiarze przedsiębiorstw

znaczących obrotach i stosujący nowoczesne metody zarządzania. Każdy z punktów

wyjaśnień odwołującego dotyczy w równym stopniu jego konkurentów oferujących cenę

znacznie wyższą. Nadto, w ocenie Izby, odwołujący nie wskazał na znaczenie

któregokolwiek z elementów dla ceny oferty, udzielona. odpowiedź nie zawiera też żadnych

zindywidualizowanych i zobiektywizowanych przyczyn wysokości zaoferowanej ceny.

Odpowiedź analizowana wg zasad doświadczenia życiowego i poprawnego rozumowania

nie prowadzą do ustalenia rzetelności ceny oferty.

Izba podzieliła pogląd odwołującego, że cena zaproponowana przez Maxto jest ceną

niewiarygodną, nierealistyczną i oderwaną całkowicie od realiów rynkowych.

Nie potwierdził się zarzut naruszenia art. 8 ust. 3 oraz art. 96 ust. 3 Pzp przez zaniechanie

udostępnienia odwołującemu wyjaśnień MAXTO, dotyczących elementów oferty mających

wpływ na wysokość ceny.

Izba stwierdziła, że zamawiający wyjaśniał skuteczność zastrzeżenia informacji jako

tajemnicy przedsiębiorstwa kierując do wykonawcy pismo z 2 kwietnia 2012r. W udzielonej

odpowiedzi Maxto odniósł się do wszystkich przesłanek dokonania zastrzeżenia wskazanych

w art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Po ich analizie Izba uznała, że

wykonawca wykazał, że informacje uznane przez niego za tajemnice przedsiębiorstwa

17

stanowią informacje o charakterze technologicznym, posiadają wartość gospodarczą a

wykonawca podjął działania w celu zachowania ich poufności.

Izba nie podzieliła poglądu odwołującego, że niedopuszczalność zastrzeżenia wynika z faktu,

że informacje dotyczą opisu przedmiotu zamówienia dokonanego w specyfikacji. Sam wszak

odwołujący również skorzystał z prawa do zastrzeżenia informacji praktycznie w takim

samym zakresie.

Potwierdził się zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp przez zaniechanie czynności

odrzucenia oferty COMPUTER PLUS KRAKÓW S.A. z powodów wskazanych w części

uzasadnienia dotyczącego odwołania wniesionego przez S&T Services Polska Sp. z o.o.

W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 Pzp orzekła, jak w pk 1 sentencji.

O kosztach Izba orzekła na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp – stosownie do wyniku

postępowania. Izba nie uwzględniła kosztów wynagrodzenia pełnomocnika zamawiającego –

wobec uwzględnienia zarzutów odwołania w całości oraz nie zajęcia na rozprawie

stanowiska merytorycznego Izba uznała je za nieuzasadnione.

Przewodniczący: ................................

…………………….

…………………….

18