KIO 795/08

Sygn. akt: KIO/UZP 795/08

WYROK

z dnia 14 sierpnia 2008 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Barbara Bettman

Członkowie: Dagmara Gałczewska-Romek

Renata Tubisz

Protokolant: Przemysław Śpiewak

po rozpoznaniu na posiedzeniu / rozprawie* w dniu / w dniach 14.08.2008 r. w Warszawie

odwołania wniesionego przez Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Usługowe „TERMOBUD”

Sp. z o.o., 11-041 Olsztyn, ul. Hozjusza 1a od rozstrzygnięcia przez zamawiającego

Rejonowy Zarząd Infrastruktury, 10-170 Olsztyn, ul. Gietkowska 5 protestu / protestów * z

dnia 16.07.2008 r.

przy udziale ………………………………………….. zgłaszającego przystąpienie do

odwoławczego po postępowania ................................................................... stronie

odwołującego się oraz Zakład Ogólnobudowlany Marek Słowikowski, Sławomir

Słowikowski s.c. 19-500 Gołdap, ul. śeromskiego 1/45 - po stronie zamawiającego * .

orzeka:

1. Oddala odwołanie.

2. kosztami postępowania obciąża Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Usługowe

„TERMOBUD” Sp. z o.o., 11-041 Olsztyn, ul. Hozjusza 1a

i nakazuje:

1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4064 zł

00 gr. (słownie: cztery tysiące sześćdziesiąt cztery złote zero groszy) z kwoty

wpisu uiszczonego przez Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Usługowe

„TERMOBUD” Sp. z o.o., 11-041 Olsztyn, ul. Hozjusza 1a,

2) dokonać wpłaty kwoty 3600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych

zero groszy) przez Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Usługowe

„TERMOBUD” Sp. z o.o., 11-041 Olsztyn, ul. Hozjusza 1a na rzecz

Rejonowy Zarząd Infrastruktury, 10-170 Olsztyn, ul. Gietkowska 5

stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kosztów

zastępstwa prawnego,

3) dokonać wpłaty kwoty 0 zł 0 gr (słownie: xxx) przez xxx na rzecz Urzędu

Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP,

4) dokonać zwrotu kwoty 15 936 zł 00 gr. (słownie: piętnaście tysięcy

dziewięćset trzydzieści sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów

własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Przedsiębiorstwo

Produkcyjno-Usługowe „TERMOBUD” Sp. z o.o., 11-041 Olsztyn, ul.

Hozjusza 1a.

W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na remont ciągów komunikacyjnych

w kompleksie 715 Wojskowego Ośrodka Szkoleniowo – Kondycyjnego Mrągowo,

prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego (BZP Nr 1 poz. 98336 z 12.05.2008),

2

w dniu 16 lipca 2008 r. został wniesiony protest a następnie odwołanie przez „Termobud”

Przedsiębiorstwo Produkcyjno – Usługowe Sp. z o.o. z Olsztyna.

Protest był następstwem powiadomienia w dniu 11 lipca 2008 r. o odrzuceniu oferty

Odwołującego oraz wyborze w tym postępowaniu oferty firmy Zakład Ogólnobudowlany

Marek Słowikowski, Sławomir Słowikowski s. c. z Gołdapi.

Odwołujący Zarzucił Zamawiającemu Rejonowemu Zarządowi Infrastruktury w Olsztynie

naruszenie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz.

U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655):

1. art. 89 ust. 1 pkt 2 przez bezpodstawne odrzucenie oferty Odwołującego,

2. art. 7 ust. 1 i ust. 3 oraz art. 91 ust. 1 przez wybór oferty firmy Zakład

Ogólnobudowlany Marek Słowikowski, Sławomir Słowikowski s. c.

W uzasadnieniu zgłoszonych zarzutów Odwołujący podniósł, że według Zamawiającego nie

zostało przyjęte do wyceny wykonania podbudowy kruszywo łamane o ziarnach większych

od 8 mm na powierzchni 3.377 m2, przez co oferta w pozycjach 25,26,27 kosztorysu

ofertowego nie odpowiada treści szczegółowej specyfikacji technicznej, załączonej do

specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Odwołujący nie zgodził się z przedstawioną

oceną jego oferty i stwierdził, że zarówno w aspekcie opisu robót, technologii jak i ilości

według przedmiaru, złożona oferta jest zgodna z wymaganiami przedstawionymi

w dokumentacji technicznej w rozumieniu przepisów rozporządzenia Ministra Infrastruktury

z dnia 2 września 2004 r. w sprawie szczegółowego zakresu i formy dokumentacji

projektowej, specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych oraz programu

funkcjonalno – użytkowego (Dz. U. Nr 202, poz. 2072).

Na wezwanie Zamawiającego z dnia 17 lipca 2008 r., doręczone dnia 21 lipca 2008 r. do

postępowania wywołanego wniesieniem protestu pismem z dnia 23 lipca 2008 r. przystąpił

wybrany wykonawca, wykazując swój interes prawny w utrzymaniu decyzji o wyborze

złożonej oferty.

Pismem z 23 lipca 2008 r. doręczonym 24 lipca 2008 r. Zamawiający uznał protest za

bezpodstawny i go odrzucił. W uzasadnieniu podał, że Odwołujący w pozycjach 25,26,27

kosztorysu ofertowego nie przyjął do wyceny wykonania podbudowy z kruszywa łamanego

o uziarnieniu od 0,075 mm do 31,5 mm. Wyceniony przez Odwołującego tłuczeń jest

kruszywem łamanym zwykłym, zaliczanym ze względu na granice nominalnego składu

ziarnowego do frakcji 31,5 mm– 63 mm. Zastosowany przez Odwołującego materiał tłuczeń

kamienny nie spełnia wymogów normy PN–S–06102 i SST D – 04.04.00 czyli o tak

dobranym składzie, aby zakres uziarnienia mieścił się pomiędzy liniami 1 i 2 na wykresie

zamieszczonym w podanej normie. Skład ziarnowy miały stanowić mieszanki kruszyw

różnych frakcji. Uziarnienie tłucznia (31,5 mm – 63 mm) nie mieści się pomiędzy liniami dla

3

frakcji 0,075 – 31,5 mm, a także nie jest mieszanką różnych frakcji tylko jedną frakcją

kruszywa łamanego 31,5mm – 63mm.

Według powołanej Polskiej Normy podbudowy z kruszyw stabilizowanych mechanicznie

z wykresu pola dobrego uziarnienia (wykres i tab.11 w SST D-04.04.02 i D–04.04.00

(str. 24–32) załącznik nr 3 A do SIWZ podaje z jakich ilości odpowiednich frakcji należy

przygotować mieszankę na wykonanie podbudowy z kruszyw stabilizowanych mechanicznie.

W dniu 29 lipca 2008 r. zostało wniesione odwołanie z kopią przekazaną Zamawiającemu

w tym samym terminie, w którym zarzuty protestu zostały podtrzymane wraz z wnioskami

o nakazanie Zamawiającemu:

1. unieważnienia wyboru oferty firmy Zakład Ogólnobudowlany Marek Słowikowski,

Sławomir Słowikowski s. c.,

2. powtórzenia czynności oceny ofert oraz wyboru oferty najkorzystniejszej

z uwzględnieniem oferty Odwołującego.

Ponadto o przyznanie zwrotu kosztów postępowania.

Do postępowania odwoławczego zgłosił swoje przystąpienie po stronie Zamawiającego

pismem z dnia 11 sierpnia 2008 r. Zakład Ogólnobudowlany Marek Słowikowski, Sławomir

Słowikowski s. c.

Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej przeprowadził dowody: z dokumentacji akt

sprawy, specyfikacji istotnych warunków zamówienia, szczegółowej specyfikacji technicznej,

przedmiaru, Opinii Technicznej Instal-Projekt Biuro Usług Projektowych Sp. z o.o. z dnia

13.08.2008 r., ofert złożonych przez Przystępującego oraz Odwołującego.

Ponadto rozważył stanowiska pełnomocników i reprezentantów stron, oraz Przystępującego

do postępowania, przedstawione do protokołu posiedzenia i rozprawy.

Skład orzekający Izby ustalił co następuje.

W postępowaniu zostały złożone cztery oferty z czego dwie ostatecznie odrzucone.

Okres związania ofertą wynoszący 30 dni rozpoczął swój bieg z dniem złożenia ofert 23

czerwca 2008 r. i uległ zawieszeniu skutkiem złożenia protestu.

Oferta Odwołującego jest najkorzystniejsza w jedynym kryterium ceny 1 521 311,07 zł.

brutto.

Oferta wybranego wykonawcy określa cenę 1 650 000,00 zł. brutto.

Specyfikacja istotnych warunków zamówienia w rozdziale X pkt 7 i 8 wymagała złożenia

wraz z ofertą:

4

– zestawienia pozycji przedmiarowych z cenami jednostkowymi sporządzonego według

wzoru załącznika nr 7,

– kosztorysu szczegółowego z zestawieniami opracowanego według wskazanych zasad.

W rozdziale XII sposób obliczenia ceny, podano – oferowaną cenę należy ustalić przez

sporządzenie kosztorysów szczegółowych w oparciu o przedmiar z uwzględnieniem

ewentualnych uzupełnień przekazanych przez Zamawiającego. Założenia wyjściowe do

kosztorysowania zawiera załącznik nr 5. Kosztorys szczegółowy należy sporządzić w oparciu

o określone w przedmiarze podstawy ustalania nakładów rzeczowych. Należy odrębnie

wycenić i podać cenę jednostkową oraz wartość łączną każdej pozycji przedmiaru.

Wykonawcom nie wolno zmieniać kolejności pozycji oraz zmieniać podstaw wyceny.

W kosztorysie szczegółowym należy wycenić i pokazać wszystkie elementy wchodzące

w skład pozycji katalogowych zgodnie z przyjętą technologią wykonania robót oraz

wynikające z dokumentacji technicznej.

Pominięcie w kosztorysie niezbędnych elementów (np. czasu pracy rusztowań, próby,

rozruchu, itp.) nie zwalnia wykonawcy od pełnej realizacji robót. Wraz z kosztorysem należy

sporządzić zestawienia ilościowe materiałów, sprzętu, urządzeń podać ceny jednostkowe,

ilość oraz łączną wartość według przewidzianego zużycia. Zestawienia te należy załączyć na

końcu kosztorysu.

W opisie przedmiotu zamówienia według załącznika nr 2A , podano, że zakres robót

obejmuje między innymi wykonanie podbudowy z kruszywa kamiennego pod nawierzchnie

utwardzone.

W załączniku nr 3 SST D–04.04.02 podbudowy z kruszywa łamanego stabilizowanego

mechanicznie pod nawierzchnie drogowe powołano Normę PN–S –06102.

Materiałem do wykonania podbudowy warstwy nośnej nawierzchni drogowej powinno być

kruszywo łamane uzyskane w wyniku przekruszenia surowca skalnego lub kamieni

narzutowych i otoczaków albo ziaren żwiru większych niż 8mm. Kruszywo powinno spełniać

wymagania ogólne pkt 2.3.2 SST D–04.04.00 oraz pkt 2.3.1. Właściwości kruszywa w

w punkcie zakresie uziarnienia i dopuszczalne tolerancje zawiera tabela zamieszczona

2.3.1 D–04.04.00 SST oraz wykres określający pole dobrego uziarnienia. Do wykonania

warstw podbudowy winna być stosowana mieszanka jednorodna o ściśle określonym

uziarnieniu wytwarzana z kruszywa różnych frakcji uziarnienia (pkt 5.3).

W § 8 pkt 1 wzoru umowy wykonawca został zobowiązany do wykonania przedmiotu

zamówienia przy użyciu materiałów własnych zgodnych z dokumentacją techniczną.

W § 10 postanowiono, że Zamawiający zapłaci wykonawcy wynagrodzenie kosztorysowe

według uzgodnionych cen jednostkowych ustalonych w kosztorysie ofertowym oraz ilości

wykonanych robót ustalonej na podstawie obmiaru robót. Roboty będą rozliczane za

faktycznie wykonane ilości robót.

5

Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej, oceniając przedstawiony materiał dowodowy

uznał, że Zamawiający określił w tym postępowaniu jednoznacznie cenę kosztorysową, więc

ustalaną dokładnie według wskazówek zawartych w specyfikacji istotnych warunków

zamówienia i we wzorze umowy. Przy wynagrodzeniu kosztorysowym musi zachodzić pełna

zgodność kosztorysu ofertowego tak w zakresie opisu wszystkich pozycji w tym

zastosowanych materiałów jak i tożsamej ilości jednostek przedmiarowych. Porównaniu

i ocenie podlegały ceny ogólne ofert a nie ceny jednostkowe. Zatem wbrew stanowisku

Odwołującego nie zachodzi przypadek określenia stałej ceny ryczałtowej za całość

przedmiotu zamówienia.

Skład orzekający Izby na podstawie porównania kwestionowanych pozycji 25, 26 i 27

zestawienia cenowego Odwołującego z tymi samymi pozycjami przedmiaru robót,

stwierdził, stanowiącego załącznik do specyfikacji istotnych warunków zamówienia że

treść zapisów jest identyczna tak w zakresie opisu wyszczególnionych pozycji jak i podanych

ilości jednostek przedmiarowych.

Inna natomiast jest sytuacja w odniesieniu do szczegółowego kosztorysu ofertowego, gdzie

w podanych pozycjach tj. 25,26 i 27 jako materiał na wykonanie podbudowy wskazany jest

tłuczeń kamienny (str. 54 i 55 oferty).

Na stronie 62 oferty Odwołującego w poz. 20 zestawienia materiałowego podane jest

„tłuczeń kamienny”. Dla porównania wybrany wykonawca w poz. 13 zestawienia materiałów

i kosztorysie ofertowym poz. 25,26 i 27 podał kruszywo łamane stabilizowane mechanicznie

wg SST i PT.

Zdaniem Zamawiającego użyte określenie tłuczeń kamienny świadczy, iż nie jest to

odpowiedni materiał przewidziany w SST i projekcie technicznym do wykonania podbudowy.

Wymagania techniczne oraz określenia elementów składowych podbudowy podają normy:

PN –S –06102 podbudowy z kruszyw stabilizowanych mechanicznie i PN– B –11112

kruszywa łamane do nawierzchni drogowych oraz szczegółowa specyfikacja techniczna

D– 04.04.00 podbudowa z kruszyw wymagania ogólne i D – 04.04.02 podbudowa

z kruszywa łamanego stabilizowanego mechanicznie.

Kruszywo łamane do warstwy górnej lub jednowarstwowej musi charakteryzować się

uziarnieniem od 0,075mm do 31,5mm o specjalnie dobranym składzie mieszanki kruszyw

różnych frakcji.

Należy stwierdzić, że Odwołujący nie podał w kosztorysie ofertowym materiału – kruszywa

odpowiedniego na wykonanie podbudowy stabilizowanej mechanicznie pod nawierzchnie

drogowe utwardzane, w szczególności w odniesieniu do poz. 26 i 27 warstwy górnej

i podbudowy jednowarstwowej. Kruszywo łamane do warstwy dolnej (poz. 25) musi

6

charakteryzować się uziarnieniem ciągłym od 0,075 mm do 63 mm, również składającym się

z mieszanki różnych frakcji o dobranym składzie uziarnienia.

Wymagań normatywnych, opisanych jak wyżej nie spełnia zaoferowanie podbudowy

z tłucznia kamiennego, będącego rodzajem kruszywa łamanego o jednorodnej frakcji 31,5

mm – 63mm. Tłuczeń nie stanowi niesortu o uziarnieniu 0/31,5mm, według krzywej

uziarnienia łamanego, określonej wynikami badań według normy kruszywa

PN –B–06714/15, jako mieszczącej się pomiędzy krzywymi granicznymi dobrego uziarnienia.

Uziarnienie tłucznia mieści się w granicach od 31,5mm do 63mm, co oznacza, że uziarnienie

kruszywa oferowanego przez Odwołującego zaczyna się od wielkości ziaren największych

dopuszczalnych w podbudowie stabilizowanej mechanicznie. Stanowisko to potwierdza

opinia projektanta, którą skład orzekający Izby przyjął jako dowód.

Materiał dowodowy sprawy potwierdził, że oferta Odwołującego jest w odnośnych

fragmentach dotyczących zastosowanych kruszyw podbudowy nawierzchni dróg niezgodna

ze szczegółową specyfikacją techniczną i dokumentacją projektową.

Z tych względów zarzut czyniony Zamawiającemu, że przy ocenie ofert naruszył przepisy art.

89 ust. 1 pkt 2, art. 91 ust. 1 i art. 7 ust. 1 Pzp nie znalazł potwierdzenia.

Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej oddalił odwołanie na podstawie art. 191 ust. 1

Pzp.

O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 Pzp.

Jako uzasadnione koszty Zamawiającego z tytułu zastępstwa przez pełnomocnika Izba

orzekła kwotę 3600,00 zł na podstawie faktury złożonej do akt sprawy, zgodnie z § 4 ust. 1

pkt 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007r. w sprawie

wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów

w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2007 r., Nr 128, poz. 886).

7

Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych

(Dz. U. z 2006 r. Nr 164, poz. 1163, z późn. zm.) na niniejszy wyrok/postanowienie* -

w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa

Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego

w Olsztynie.

Przewodniczący:

………………………………

Członkowie: ………………………………

………………………………

_________

* niepotrzebne skreślić

8