KIO 2729/17

Sygn. akt KIO 2729/17

WYROK

z dnia 11 stycznia 2018 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Anna Osiecka

Protokolant: Rafał Komoń

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 stycznia 2018 r. w Warszawie odwołania

wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 grudnia 2017 r. przez

wykonawcę Kolumnę Transportu Sanitarnego Triomed Sp. z o.o. z siedzibą w Lublinie,

w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Samodzielny Publiczny Szpital

Wojewódzki

im. Papieża Jana Pawła II z siedzibą w Zamościu

przy udziale wykonawcy D. K. prowadzącego działalność pod firmą Transport Sanitarny

Usługi Transportowe Przewóz Osób D. K., zgłaszającego przystąpienie do postępowania

odwoławczego po stronie zamawiającego

orzeka:

1. Oddala odwołanie.

2. Kosztami postępowania obciąża wykonawcę Kolumnę Transportu Sanitarnego

Triomed Sp. z o.o. z siedzibą w Lublinie i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie:

siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Kolumnę

Transportu Sanitarnego Triomed Sp. z o.o. z siedzibą w Lublinie tytułem wpisu

od odwołania,

2.2. zasądza od wykonawcy Kolumny Transportu Sanitarnego Triomed Sp. z o.o.

z siedzibą w Lublinie na rzecz zamawiającego Samodzielnego Publicznego Szpitala

Wojewódzkiego im. Papieża Jana Pawła II z siedzibą w Zamościu kwotę 349 zł 53 gr

(słownie: trzysta czterdzieści dziewięć złotych pięćdziesiąt trzy grosze), stanowiącą

koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu dojazdu na posiedzenie Izby.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień

publicznych (t.j. Dz. U. z 2017 r., poz. 1579 z poźn. zm.) na niniejszy wyrok – w terminie

7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej

do Sądu Okręgowego w Zamościu.

Przewodniczący: …………………………..

2

Sygn. akt KIO 2729/17

Samodzielny Publiczny Szpital Wojewódzki im. Papieża Jana Pawła II z siedzibą

w Zamościu, dalej: „Zamawiający”, prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego

postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. Świadczenie usług transportu

sanitarnego w zakresie podstawowym i na rzecz osób dializowanych. Przedmiot zamówienia

został podzielony na 2 zadania: zadanie nr 1 - całodobowa obsługa transportu sanitarnego

oraz zadanie nr 2 - przewóz chorych wymagających dializoterapii. Postępowanie

to prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo

zamówień publicznych (Dz. U. t.j. z 2017 r. poz. 1579 ze zm.), dalej: „ustawa Pzp”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych

pod numerem 619421-N-2017 w dniu 22 listopada 2017 r.

W dniu 27 grudnia 2017 r. wykonawca Kolumna Transportu Sanitarnego Triomed

Sp. z o.o. z siedzibą w Lublinie, dalej: „Odwołujący”, wniósł odwołanie, zarzucając

Zamawiającemu naruszenie w zakresie zadania nr 2:

1. art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp i art. 90 ust. 2 i 3 ustawy Pzp poprzez zaniechanie

odrzucenia oferty wykonawcy D. K. prowadzącego działalność pod firmą Transport

Sanitarny Usługi Transportowe Przewóz Osób D. K. dalej: „Wykonawca”, złożonej w

zakresie zadania nr 2, jako oferty zawierającej rażąco niską cenę; ewentualnie

2. art. 90 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania Wykonawcy do udzielenia

wyjaśnień, w tym o złożenie dowodów dotyczących wyliczenia ceny w zakresie

zadania nr 2, podczas gdy zaoferowana przez Wykonawcę cena w zakresie zadania

nr 2 wydaje się być rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia i powinna

budzić wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu

zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez Zamawiającego lub

wynikającymi

z odrębnych przepisów;

3. art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp poprzez przeprowadzanie postępowania o udzielenie

zamówienia w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji i równego

traktowania wykonawców i wybór oferty Wykonawcy w zakresie zadania nr 2,

pomimo że oferta Wykonawcy zawiera rażąco niską cenę.

Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu:

3

a) unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej;

b) powtórzenia czynności oceny oferty Wykonawcy złożonej w zadaniu nr 2 i w jej

wyniku odrzucenia jego oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 w związku z art. 90

ust. 2 i 3 ustawy Pzp;

c) ewentualnie zwrócenia się do Wykonawcy o udzielenie wyjaśnień, w tym złożenie

dowodów, dotyczących wyliczenia ceny w zakresie zadania nr 2;

d) dokonania wyboru oferty najkorzystniejszej w zadaniu nr 2.

Odwołujący wskazywał, że Wykonawca złożył w zakresie zadania nr 1 i 2 oferty

opiewające odpowiednio na kwoty 264.804,00 złotych oraz 275.264,00 złotych. Cena

zaoferowana przez Wykonawcę w zakresie zadania nr 2 powinna, w ocenie Odwołującego,

budzić wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia

zgodnie z wymaganiami określonymi przez Zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych

przepisów.

Podnosił, że liczba kilometrów, które orientacyjnie będzie musiał przejechać

Wykonawca realizując zadanie nr 2, jest o ok. 125% większa od liczby kilometrów, które

orientacyjnie będzie musiał przejechać Wykonawca realizując zadanie nr 1. Odwołujący

podkreślał, że cena Wykonawcy zaoferowana w zadaniu nr 2 jest o ok. 4% wyższa od ceny

zaoferowanej przez Wykonawcę w zadaniu nr 1, a koszt paliwa i amortyzacji pojazdu

stanowi jedną z kluczowych pozycji cenotwórczych dla usługi transportu sanitarnego. Cena

zaoferowana przez Wykonawcę, zdaniem Odwołującego, w zadaniu nr 2 znaczącą odbiega

od cen podobnych zamówień, co ujawnia porównanie ceny zaoferowanej przez Wykonawcę

w zadaniach nr 1 i 2, jest nierealistyczna, co wskazuje na fakt realizacji tego zamówienia

poniżej kosztów wytworzenia usługi.

Odwołujący podnosił, że różnica między ceną zaoferowaną przez Odwołującego

w zadaniach nr 1 i 2 (cena zaoferowana przez Odwołującego w zadaniu nr 2 była o ok. 89%

wyższa od ceny zaoferowanej przez Odwołującego w zadaniu nr 1) była znacznie wyższa od

różnicy w cenach zaoferowanych przez Wykonawcę. Ponadto, cena zaoferowana przez

Odwołującego w zadaniu nr 2 była o ok. 85% wyższa od ceny zaoferowanej w tym zadaniu

przez Wykonawcę. W ocenie Odwołującego zamówienia określonego w zadaniu nr 2

nie sposób wykonać za cenę zaoferowaną przez Wykonawcę.

Odwołujący przedłożył kalkulację (zestawienie minimalnych miesięcznych kosztów

na kwotę 66.371,28 zł), z której wynika, że:

 koszty personelu (11 etatów) wyniosą 34.721,28 zł;

 koszty paliwa – 25.300 zł;

4

 koszty przeznaczone na eksploatację pojazdów - 4.600 zł;

 koszty przeznaczone na ubezpieczenie OC pojazdów – 1.750 zł.

Porównanie cen zaoferowanych w obu zadaniach powinno, według Odwołującego,

doprowadzić do odrzucenia oferty złożonej przez Wykonawcę w zadaniu nr 2, na podstawie

art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp, ewentualnie art. 90 ust. 3 ustawy Pzp.

Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego przystąpił wykonawca D.

K. prowadzący działalność pod firmą Transport Sanitarny Usługi Transportowe Przewóz

Osób D. K., dalej również: „Przystępujący”, wnosząc o oddalenie odwołania w całości.

Przystępujący w dniu 9 stycznia 2018 r. złożył pismo procesowe, wskazując że cena

jego oferty w zakresie zadania nr 2 nie jest o co najmniej 30% niższa od średniej

arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert oraz nie jest niższa o co najmniej 30% od

wartości zamówienia. Co za tym idzie, nie została spełniona przesłanka z art. 90 ust. 1a

ustawy Pzp.

Zauważał, że w złożonym odwołaniu nie wykazano, ażeby w toku postępowania

o udzielenie zamówienia zaistniały przesłanki nakładające na Zamawiającego obowiązek

uruchomienia procedury wyjaśnienia rażąco niskiej ceny z art. 90 ust. 1 ustawy Pzp.

Podnosił, że Odwołujący nie zakwestionował w żaden sposób prawidłowości oszacowania

wartości zamówienia przez Zamawiającego, nie podjął nawet próby wykazania, że wartość ta

nie odzwierciedla lokalnych realiów rynkowych. W konsekwencji należy zatem uznać że

zgodnie z oceną Odwołującego wartość zamówienia została przez Zamawiającego ustalona

prawidłowo i z należytą starannością, a zatem odzwierciedla ona realia rynkowe. Tym

samym brak jest podstaw do twierdzenia, że cena zaoferowana przez Przystępującego, która nie

jest niższa o co najmniej 30% od wartości szacunkowej, powinna wzbudzić

wątpliwości Zamawiającego.

Sytuacji tej nie zmienia także podnoszona w odwołaniu okoliczność, iż oferta

Odwołującego w zadaniu nr 2 była wyższa o 85 % od oferty Przystępującego. Oferta

Odwołującego była także wyższa o 59 % od maksymalnej kwoty jaką Zamawiający

przeznaczył na sfinansowanie tego zadania, a zatem może to świadczyć jedynie

o przeszacowaniu oferty przez Odwołującego i niedostosowaniu jej do realiów rynkowych.

Przystępujący wskazywał także na nieprzydatność dowodową wyliczeń załączonych

do odwołania, gdyż Odwołujący nie posiada wiedzy na temat struktury organizacyjnej

Przystępującego, a także stałych i zmiennych kosztów jego działalności w tym kosztów

osobowych i sprzętowych, nie mogą stanowić podstawy do oceny jego oferty. Odwołujący

w przedłożonym zestawieniu uwzględnił wyłącznie swoje koszty. Ponadto, kwota podana

5

przez Odwołującego (398.227,68 zł) przekracza maksymalną kwotę jaką Zamawiający

przeznaczył na sfinansowanie zadania nr 2 oraz przewyższa szacunkową wartość

zamówienia. Bez znaczenia pozostaje także porównanie przez Odwołującego kosztów

jednostkowych dla zadania nr 1 i zadania nr 2, w sytuacji gdy dotyczą one różnych

świadczeń.

Przystępujący wskazywał, że od 2005 r. świadczy na rzecz Zamawiającego usługi

transportu sanitarnego, w tym w zakresie objętym zadaniem nr 2. Wszystkie dotychczas

zakończone usługi na rzecz Zamawiającego, wykonał w sposób należyty, a jego

wynagrodzenie za czynności wykonane w oparciu o umowy obowiązujące w roku 2017 r.,

które były rodzajowo i ilościowo tożsame z przedmiotem zamówienia objętego zadaniem nr

2, zostało skalkulowane na niemal identycznym poziomie, co cena zaoferowana w

niniejszym postępowaniu.

Z ostrożności, Przystępujący złożył wyjaśnienia, z których, w jego ocenie, wynika

że zaproponowana przez niego cena jest realna i odpowiada warunkom rynkowym;

wskazując równocześnie, że łączny miesięczny koszt wykonania usługi wynosi 28 707,28 zł

(co daje miesięczny zysk w kwocie ok. 17 170 zł), na który składają się następujące

elementy:

1. koszt personelu (5,64 etatu x 2.532,81 zł = 14.285,05 zł);

2. koszt pojazdów – Przystępujący wykorzysta maksymalnie 9 pojazdów, z czego 5 jest

zasilanych paliwem gazowym LPG (2.750,4 litra x 2,15 zł/litr = 5.913,36 zł), zaś 4 olejem

napędowym (1.575,84 litra x 4,60 zł/litr = 7.248,87 zł). Przystępujący podnosił również,

że posiada siedzibę w Zamościu, a odległości pomiędzy punktami odbioru pacjentów

a palcówką zdrowia są relatywnie niewielkie (od 2 km do 72 km, przy czym zdecydowana

większość transportów odbywa się na trasie do ok. 30 km).

3. koszt eksploatacji pojazdów - Przystępujący posiada bazę pojazdów połączoną

z wyspecjalizowanym serwisem samochodowym, więc koszty w skali miesiąca ponoszone

na eksploatację pojazdów są stosunkowo niewielkie i wynoszą ok. 300 zł na jeden pojazd,

co po przeliczeniu na 9 pojazdów daje kwotę łączną 2.700 zł. Wobec faktu, że pojazdy

przeznaczone do realizacji zadania nr 2 maksymalnie w 40% w skali miesiąca

wykorzystywane będą tylko do realizacji tylko tego zadania, to taki sam procent kosztów

eksploatacyjnych należy uznać za zasadny (2.700 zł x 40% = 1.080 zł).

4. koszt ubezpieczenia OC - Przystępujący ponosi koszt ubezpieczenia obowiązkowego

OC pojazdów przeznaczonych do realizacji zadania nr 2 na poziomie 50 zł w skali miesiąca

(600 zł rocznie). Wobec faktu, że pojazdy przeznaczone do realizacji zadania nr 2 średnio

w 40% w skali miesiąca wykorzystywane będą tylko do realizacji tylko tego zadania, to taki

6

sam procent kosztów na ubezpieczenie obowiązkowe OC należy uznać za zasadny

(450 zł x 40% = 180 zł).

Przystępujący za niezasadny uznał także zarzut dotyczący zaniechania odrzucenia

jego oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp. W jego ocenie Odwołujący

nie wykazał również, aby Zamawiający naruszył art. 7 ust. 1 i ust. 3 ustawy Pzp.

Pismem z dnia 9 stycznia 2018 r. do Izby wpłynęła odpowiedź Zamawiającego

na odwołanie, który wniósł o jego oddalenie w całości oraz podkreślał, iż to na Odwołującym

spoczywa ciężar wykazania, że Zamawiający winien powziąć wątpliwości w zakresie

zaoferowanej przez Przystępującego ceny. Zdaniem Zamawiającego Odwołujący

nie przedstawił żadnych dowodów w tym zakresie, poprzestając jedynie na przedstawieniu

własnej kalkulacji ceny oferty, która nie ma znaczenia dla oceny zasadności zarzutów

zawartych w odwołaniu.

Wskazywał, że Zamawiający nie miał obowiązku, zgodnie z art. 90 ust. 1a w związku

z art. 90 ust. 1 ustawy Pzp zwrócenia się do Wykonawcy o udzielenie wyjaśnień,

w tym o złożenie dowodów, dotyczących wyliczenia ceny. Zaoferowana przez Wykonawcę

w zadaniu nr 2 cena oferty, w ocenie Zamawiającego, nie jest także rażąco niska w

stosunku do przedmiotu zamówienia i nie budziła wątpliwości Zamawiającego co do

możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez

Zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych przepisów.

Zwracał uwagę, że zadanie nr 2 obejmuje transport, który nie jest transportem

sanitarnym, tj. transportem spełniającym wymagania art. 161 ba ustawy z dnia 27 sierpnia

2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych

(t. j. Dz.U. z 2017r., poz. 1938 ze zm.). Zgodnie z przywołanym przepisem transport

sanitarny to transport wykonywany specjalistycznymi środkami transportu lądowego,

wodnego

i lotniczego, które muszą spełniać cechy techniczne i jakościowe określone w Polskich

Normach przenoszących europejskie normy zharmonizowane (norma PN-EN 1789 lub

norma równoważna). Zamawiający w dniu 4 grudnia 2017 r. dokonał zmiany treści SIWZ w

zakresie opisu przedmiotu zamówienia, w wyniku której przedmiotem zamówienia stało się

świadczenie usług transportu sanitarnego w zakresie podstawowym (zadanie nr 1) i

transportu na rzecz osób dializowanych (zadanie nr 2), a jedynym wymogiem dla pojazdów

przeznaczonych do realizacji zadania nr 2 pozostał ten, aby były one sprawne technicznie,

wyposażone w sprawny system klimatyzacji i ogrzewania, a ich kierowcy posiadali aktualne

przeszkolenie z udzielania pierwszej pomocy.

7

Wskazywał, że Odwołujący prowadzi działalność gospodarczą w formie spółki

z ograniczoną odpowiedzialnością, co podnosi koszty działalności gospodarczej tego

podmiotu, chociażby w zakresie prowadzonej księgowości (obowiązek prowadzenia ksiąg

rachunkowych, wymóg sporządzania sprawozdań finansowych) czy sferze podatkowej (tzw. podwójne opodatkowanie). Wybrany Wykonawca prowadzi natomiast działalność

gospodarczą we własnym imieniu, na podstawie wpisu do ewidencji działalności

gospodarczej, co obniża koszty prowadzonej dzielności, także poprzez możliwość

osobistego świadczenia usług stanowiących przedmiot zamówienia.

Zaoferowana przez Wykonawcę w zadaniu nr 2 cena nie budziła wątpliwości

Zamawiającego także z tych względów, że jest ona zbliżona do ceny realizacji usługi

transportu osób dializowanych, którą dotychczas Zamawiający zlecał. Nie jest rażąco niska,

a koszt wykonania zamówienia przez wybranego dla zadania nr 2 Wykonawcę, wbrew

twierdzeniem Odwołującego, nie jest nierealistyczny. Zamawiający na podstawie

dotychczasowej współpracy z wybranym Wykonawcą zna jego możliwości i potencjał

techniczny i miał prawo bez wątpliwości uznać, że za oferowaną stawkę 0,92 zł za 1 km

zrealizuje on w sposób należyty zobowiązanie wynikające z udzielanego zamówienia.

Kwota, która została zaoferowane przez Przystępującego w zadaniu nr 2 jest o ok. 13,98%

niższa od przewidywanej, a biorąc pod uwagę stawkę za 1 km, jest ona niższa o 2,13% o

obowiązującej w aktualnej umowie stawki kilometrowej dla przewozu osób dializowanych

realizowanego specjalistycznych środków transportu sanitarnego (0,94 zł/km - 0,92 zł/km).

Odnosząc się do zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp Zamawiający

podnosił, że wszyscy wykonawcy mieli postawione jednakowe wymagania, a ocena ich ofert

została dokonana w oparciu o te same kryteria.

Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska

stron, oraz uczestników postępowania odwoławczego, złożone w pismach

procesowych, jak też podczas rozprawy, Izba stwierdziła, iż odwołanie nie zasługuje

na uwzględnienie.

Izba dopuściła w niniejszej sprawie dowody z dokumentacji postępowania,

w szczególności: z protokołu postępowania o udzielenie zamówienia, ogłoszenia

o zamówieniu, postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia, oferty złożonej

przez Przystępującego, informacji Zamawiającego o wyborze oferty najkorzystniejszej. Izba

wzięła również pod uwagę stanowiska wyrażone w odwołaniu, odpowiedzi Zamawiającego

na odwołanie, piśmie procesowym złożonym przez Przystępującego, a także oświadczenia

8

i stanowiska stron i uczestnika postępowania odwoławczego wyrażone ustnie do protokołu

posiedzenia i rozprawy w dniu 10 stycznia 2018 r.

Izba nie dopuściła i nie przeprowadziła wnioskowanego przez Odwołującego dowodu

z faktur VAT na okoliczność wykazania, że koszt osób dializowanych jest dwukrotnie wyższy od kosztu transportu sanitarnego. Izba uznała, że przeprowadzenie ww. dowodu

spowodowałoby wyłącznie zwłokę w postępowaniu (art. 190 ust. 6 ustawy Pzp). Ponadto,

Izba uznała, że ww. dowody są nieprzydatne dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy.

Przedłożone faktury VAT nie mogą mieć żadnego znaczenia dla oceny w niniejszym stanie

faktycznym, ponieważ potwierdzają jedynie okoliczność wysokości kosztów ponoszonych

przez Zamawiającego w przeszłości, dodatkowo dotyczą danych, które nie są przedmiotem

oceny

w toku niniejszego postępowania odwoławczego.

Uwzględniając powyższe, Izba ustaliła, co następuje.

Zgodnie z Rozdziałem III specyfikacji istotnych warunków zamówienia, dalej: „SIWZ”,

przedmiotem zamówienia w zakresie zadania nr 2 jest:

Przewóz chorych wymagających dializoterapii.

Transport dializowanych pacjentów obejmuje: zabranie pacjenta z miejsca

zamieszkania, dowiezienie do siedziby Zamawiającego, doprowadzenie do Stacji Dializ,

zabranie pacjenta po wykonaniu dializy do pojazdu, przewiezienie pacjenta do miejsca

zamieszkania i odprowadzenie do drzwi domu.

Pacjenci nie mogą być przywożeni wcześniej jak 20 minut przed rozpoczęciem

zabiegu hemodializy. Jednocześnie pacjenci po zabiegach dializacyjnych muszą być

odwiezieni

w czasie nie dłuższym jak 30 minut od chwili zakończenia zabiegu.

Liczba dializowanych, ze wskazaniem pozycji transportu/harmonogramu/tras

przejazdu – zał. nr 6 do SIWZ. Zamawiający informuje iż w/w zestawienie mogą ulec zmianie

w trakcie realizacji zamówienia. Wykonawca ma obowiązek zabezpieczenia odpowiedniej

ilości środków transportu, niezbędnego do realizacji przedmiotowego zadania,

z uwzględnieniem ewentualnego wzrostu liczby przewożonych osób. (…)

Orientacyjna liczba kilometrów związana z realizacją zadania: ok. 299 200 km,

w tym ok. 291 900 km transport bez sanitariusza, 7 300 km transport z sanitariuszem. (…)

6) Zamawiający wymaga zatrudnienia przez Wykonawcę/podwykonawcę na

podstawie umowy o pracę (w rozumieniu przepisów Kodeksu pracy), osób wykonujących

następujące czynności w zakresie realizacji przedmiotu umowy: przewóz pacjentów oraz

9

ratownictwo medyczne - jeżeli wykonanie tych czynności polega na wykonywaniu pracy w

sposób określony w art. 22 § 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy (Dz. U. z

2014.

poz. 1502 z późn. zm.).

Zgodnie z Załącznikiem nr 5 do SIWZ Transport dializowanych pacjentów obejmuje:

zabranie pacjenta z miejsca zamieszkania, dowiezienie do siedziby Zamawiającego,

doprowadzenie do Stacji Dializ, zabranie pacjenta po wykonaniu dializy do pojazdu,

przewiezienie pacjenta do miejsca zamieszkania i odprowadzenie do drzwi domu. Pacjenci

nie mogą być przywożeni wcześniej jak 20 minut przed rozpoczęciem zabiegu hemodializy.

Jednocześnie pacjenci po zabiegach dializacyjnych muszą być odwiezieni w czasie

nie dłuższym jak 30 minut od chwili zakończenia zabiegu.

Zgodnie z §4 ust. 4 wzoru umowy Zamawiający będzie płacił za kilometry

przejechane na trasie wyznaczonej przez Zamawiającego.

1) powiat Zamość: z siedziby Zamawiającego do miejsca zamieszkania dializowanych

pacjentów oraz powrót do siedziby Zamawiającego,

2) powiat Biłgoraj: Biłgoraj centrum - miejsca zamieszkania dializowanych pacjentów -

siedziba Zamawiającego - powrót do miejsc zamieszkania dializowanych pacjentów –

Biłgoraj,

3) powiat Hrubieszów: Hrubieszów centrum - miejsca zamieszkania dializowanych

pacjentów - siedziba Zamawiającego - powrót do miejsc zamieszkania dializowanych

pacjentów – Hrubieszów,

zgodnie z wyznaczoną przez Zamawiającego trasą przejazdu.

Wartość szacunkowa zamówienia w zakresie zadania nr 2 została ustalona na kwotę

320.140,00 zł. Według informacji zamieszczonej w protokole postępowania, podstawą

ustalenia wartości zamówienia były wartości uśrednione z poprzedzających 6 miesięcy i

stawki za 1 km z obowiązującej umowy. Podana przez Zamawiającego przed otwarciem

ofert kwota, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia dotyczącego zadania

nr 2

to 320.200,00 zł.

W wyznaczonym terminie złożono w zakresie zadania 2 dwie oferty:

 wykonawcy Kolumny Transportu Sanitarnego Triomed Sp. z o.o. z siedzibą w

Lublinie na kwotę 508.640 zł,

10

 wykonawcy D. K. prowadzącego działalność pod firmą Transport Sanitarny Usługi

Transportowe Przewóz Osób D. K. na kwotę 275.264 zł.

W dniu 22 grudnia 2017 r. Zamawiający poinformował wykonawców o wyborze jako

najkorzystniejszej oferty wykonawcy D. K. prowadzącego działalność pod firmą Transport

Sanitarny Usługi Transportowe Przewóz Osób D. K.

Izba zważyła, co następuje.

Izba stwierdziła, że nie zachodzą przesłanki do odrzucenia odwołania, o których

stanowi art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych.

Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego

z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych wymaganych przy

procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia nie przekracza kwoty określonej

w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.

Zgodnie z art. 180 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych odwołanie przysługuje

wyłącznie od niezgodnej z przepisami ustawy (ustawy Prawo zamówień publicznych)

czynności zamawiającego podjętej w postępowaniu o udzielenie zamówienia lub zaniechania

czynności, do której zamawiający jest zobowiązany na podstawie ustawy. Jednak, jak

stanowi ust. 2 art. 180, jeżeli wartość zamówienia jest mniejsza niż kwoty określone w

przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, odwołanie przysługuje wyłącznie wobec

czynności:

1) wyboru trybu negocjacji bez ogłoszenia, zamówienia z wolnej ręki lub zapytania o cenę;

2) określenia warunków udziału w postępowaniu; 3) wykluczenia odwołującego

z postępowania o udzielenie zamówienia; 4) odrzucenia oferty odwołującego; 5) opisu

przedmiotu zamówienia; 6) wyboru najkorzystniejszej oferty.

W postępowaniach, dla których wartość zamówienia jest mniejsza niż kwoty

określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień

publicznych,

jak w niniejszym stanie faktycznym, odwołanie przysługuje m.in. w zakresie wyboru

najkorzystniejszej oferty (art. 180 ust. 2 pkt 6 ustawy Pzp).

Izba stoi na stanowisku, że przy czynności wyboru oferty najkorzystniejszej

w rozumieniu art. 180 ust. 2 pkt 6 ustawy Pzp zasadne jest uwzględnienie także innych

powinności ciążących na zamawiającym, a wynikających wprost z ustawy Pzp. Oznacza to,

że w powyższym zakresie na zamawiającym ciążą również pewne obowiązki związane

z badaniem oferty pod kątem jej odrzucenia. Dlatego też, przez wybór najkorzystniejszej

oferty należy rozumieć wszelkie zachowania zamawiającego w ramach etapu badania i

11

oceny ofert, które doprowadziły zamawiającego do podjęcia takiej decyzji. W związku z

powyższym, Izba doszła do przekonania, że o ile przesłanka z art. 180 ust. 2 pkt 6 ustawy

Pzp, choć wprost

nie obejmuje możliwości zaskarżania zaniechania wezwania do złożenia wyjaśnień dotyczących rażąco niskiej ceny,

to jednak w zakres badania i oceny oferty wchodzi

możliwość kwestionowania zaoferowanej przez wykonawcę ceny na podstawie art. 90 ust. 1

ustawy Pzp.

Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący posiada interes w uzyskaniu

przedmiotowego zamówienia, kwalifikowanego możliwością poniesienia szkody w wyniku

naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy, o których mowa w art. 179 ust. 1

ustawy Prawo zamówień publicznych, co uprawniało go do złożenia odwołania.

Izba uznała, że odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.

Zgodnie z art. 90 ust. 1 ustawy Pzp, jeżeli zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne

części składowe, wydają się rażąco niskie w stosunku do przedmiotu zamówienia i budzą

wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie

z wymaganiami określonymi przez zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych przepisów,

zamawiający zwraca się o udzielenie wyjaśnień, w tym złożenie dowodów, dotyczących

wyliczenia ceny lub kosztu, w szczególności w zakresie.

W ocenie Izby, z treści ww. przepisu wprost wynika, iż to zamawiający każdorazowo

rozważa czy zachodzą podstawy do żądania wyjaśnień, a obowiązek taki zachodzi po

stronie zamawiającego dopiero wówczas, gdy zamawiający poweźmie wątpliwość co do

tego,

czy cena nie jest rażąco niska (vide: wyrok SO w Katowicach z dnia 30 stycznia 2007 r.

sygn. akt XIX Ga 3/07). Zamawiający samodzielnie decyduje, czy zwrócić się do wykonawcy

o wyjaśnienia w konkretnym stanie faktycznym. Zamawiającemu musi „wydawać się”,

że zaoferowana cena jest rażąco niska i jednocześnie musi „budzić wątpliwość”

zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia za zaoferowaną cenę.

Pierwszą z przesłanek należy rozpatrywać w kontekście uprawnienia zamawiającego,

z którego nie może korzystać swobodnie i które musi odnosić do danego postępowania

o zamówienie, rozpoznawanego w danych realiach rynkowych. Druga z przesłanek dotyczy

wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia za

konkretną cenę, np. gdy zamówienie nie zostanie wykonane zgodnie z przedmiotem tego

zamówienia wskazanym w SIWZ, nie zostanie wykonane zgodnie z bezwzględnie

obowiązującymi przepisami prawa, jak również nie zostanie wykonane zgodnie z zasadami

sztuki zawodowej, np. przy użyciu odpowiednich nakładów sprzętowych, osobowych,

12

czasowych, z zachowaniem określonych standardów (vide: wyrok KIO z dnia 27 lutego 2017

r., sygn. akt KIO 293/17).

Izba wskazuje, że w aneksie do umowy z dnia 30 czerwca 2015 r., obowiązującym

od dnia 30 czerwca 2017 r. do dnia 31 października 2017 r., na wykonywanie usług transportu sanitarnego osób dializowanych, cena za 1 km usługi transportu sanitarnego

wynosiła 1,07 zł. W umowie z dnia 29 listopada 2017 r. zawartej w postępowaniu u

udzielenie zamówienia, którego wartość nie przekracza równowartości 30.000 euro, cena za

1 km transportu sanitarnego osób dializowanych wynosiła 0,94 zł. Skoro więc, w niniejszym

postępowaniu cena oferty Przystępującego jest prawie identyczna z ceną, za którą obecnie

świadczy Zamawiającemu usługę, to nie sposób stawiać Zamawiającemu zarzutu

zaniechania wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień w zakresie zaoferowanej ceny, czy

nie nosi ona znamion ceny rażąco niskiej. W ocenie Izby Zamawiający nie miał żadnych

podstaw faktycznych czy prawnych do skierowania do Przystępującego takiego wezwania.

Zdaniem Izby, Przystępujący przedstawił sposób kalkulacji ceny, który potwierdził jej

realność. W piśmie procesowym opisał również wpływ własnych cech i obiektywnych,

naturalnych przewag ekonomicznych, którymi dysponuje, a które w procesie kształtowania

oferty pozwoliły mu na zaoferowanie atrakcyjnej ceny. Izba doszła do przekonania,

że Zamawiający uprawniony był do uznania bez wzywania do wyjaśnień na podstawie art. 90

ust. 1 ustawy Pzp, że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny, a zaoferowana cena jest ceną

realną, gwarantującą prawidłowe wykonanie przedmiotu zamówienia, przy jednocześnie

niebagatelnym zysku.

W konsekwencji nie potwierdził się zarzut naruszenia art. 90 ust. 2 i 3 ustawy Pzp.

Nie potwierdził się też zarzut dotyczący zaniechania odrzucenia oferty

Przystępującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp, zgodnie z którym

zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli zawiera rażąco niską cenę lub koszt w stosunku do

przedmiotu zamówienia. Ustawa Pzp nie definiuje rażąco niskiej ceny, niemniej punktem

odniesienia winien być przedmiot zamówienia. Zatem, należy przyjąć, że rażąco niska cena

to taka, która jest nierealistyczna, niewiarygodna w kontekście aktualnej sytuacji rynkowej.

Nie wystarczy więc, aby cena zasadniczo odbiegała od wartości zamówienia lub średniej

arytmetycznej cen pozostałych ofert złożonych w postępowaniu. Istotne, aby była to cena

taka, że przy zachowaniu reguł rynkowych wykonanie umowy przez wykonawcę byłoby

nieopłacalne. Musi to być cena rażąco niska w stosunku do konkretnego przedmiotu

zamówienia, uwzględniającego specyfikę rynku, w tym przypadku specyfikę świadczenia

usług transportu osób dializowanych.

13

Odnosząc się do argumentacji Odwołującego, należy wskazać, że mechaniczne

porównywanie wartości zamówienia z cenami złożonych ofert nie daje podstaw do

odgórnego założenia, że mamy do czynienia z ceną nierealną. Zgodnie z orzeczeniem TSUE

z dnia

22 czerwca 1989 r., C-103/88, Fratelli Costanzo SpA v. Comune di Milano, niedopuszczalne

– jako sprzeczne z zasadą wspierania rzeczywistej konkurencji w zamówieniach publicznych

– jest automatyczne, wyłącznie na podstawie arytmetycznego kryterium, uznawanie za

rażąco niskie i odrzucenie ofert o cenach poniżej pewnego poziomu, bez dania oferentom

możliwości wykazania, że ich oferta jest rzetelna. Odrzucenie oferty z powodu rażąco niskiej

ceny jest możliwe dopiero gdy, zamawiający ma pewność, że zamówienie nie zostanie

należycie wykonane za zaoferowaną cenę. Pewność tę uzyskuje dopiero po wyjaśnieniach

wykonawcy, który potwierdzi, w jaki sposób kalkulował cenę i czy wykonanie danej usługi

jest możliwe

w tej cenie.

Odwołujący nie udowodnił, że zachodzą przesłanki do odrzucenia oferty

Przystępującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp. Podnieść należy,

że Odwołujący stawiając określone zarzuty przedstawił w odwołaniu oraz na rozprawie

wyliczenia, których nie można uznać za rzetelne, z uwagi chociażby na niespójności z

opisem przedmiotu zamówienia. Już same założenia poczynione na początku przez

Odwołującego należy uznać za błędne. Po pierwsze, zgodnie z § 1 ust. 4 wzoru umowy oraz

Rozdziałem III SWIZ pacjenci powinni być przywożeni nie wcześniej niż 20 minut przed

rozpoczęciem zabiegu dializy, a nie tak jak wskazywał Odwołujący „minimum 15 do 30 minut

wcześniej”. Tożsama nieścisłość dotyczy odbioru pacjentów po wykonaniu dializy, zgodnie

bowiem

z §1 ust. 4 wzoru umowy oraz Rozdziałem III SWIZ pacjenci powinni być odebrani ze Stacji

Dializ w czasie nie dłuższym niż 30 minut od chwili zakończenia zabiegu, a nie „minimum 30

minut”, jak to podkreślał Odwołujący. Ponadto czynności przygotowawcze do zabiegu

wykonują pracownicy Zamawiającego, a nie, jak podnosił Odwołujący, „personel oferenta”.

Izba nie dała także wiary przedłożonym przez Odwołującego zestawieniom

dotyczącym liczby dializowanych, ze wskazaniem pozycji transportu, harmonogramu oraz

tras przejazdu, skoro już pierwsza tabela zawierała informacje jakoby każde miejsce

dotyczyło chorego na wózku inwalidzkim, co jest niezgodne z Załącznikiem nr 6 do SIWZ.

Również kalkulacja Odwołującego załączona do odwołania nie wydaje się wiarygodna, skoro

miała przedstawiać minimalne miesięczne koszty to minimalna stawka godzinowa, o której

mowa

w art. 2 ust. 5 ustawy z dnia 10 października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za pracę

14

(Dz. U. z 2017 r. poz. 847) w 2017 r. wynosiła 13,00 zł, a od 2018 r. wynosi 13,70 zł,

a nie 16,44 zł. Powyższe nieścisłości determinują w całości wiarygodność wyliczeń

prezentowanych przez Odwołującego oraz dobitnie wskazują na poczynione niezgodnie

z opisem przedmiotu zamówienia, a także powszechnie obowiązującym prawem, wyliczenia

i założenia Odwołującego.

W związku z powyższym, należało uznać zarzut zaniechania odrzucenia oferty

Przystępującego za bezzasadny.

W dalszej kolejności, wskazać należy, że Odwołujący w sposób nieuprawniony w

toku rozprawy przed Krajową Izbą Odwoławczą rozszerzył w stosunku do zakresu objętego

odwołaniem zarzuty dotyczące oferty Przystępującego. Pierwotnie w odwołaniu wskazał

na zaniechanie odrzucenia oferty zawierającej rażąco niską cenę. W toku rozprawy jako

nowy zarzut podnosił wskazanie nieprawidłowej stawki VAT przez Przystępującego.

W tym zakresie Izba uznała, że zgodnie z treścią art. 180 ust. 3 ustawy Pzp zarzut

musi być postawiony wyraźnie, to znaczy wskazywać konkretną czynność zamawiającego

mającą zdaniem odwołującego naruszać przepis prawa i określić sposób jego naruszenia,

gdyż po upływie terminu na wniesienie odwołania nie jest dopuszczalne zarówno

formułowanie jak i doprecyzowanie treści zarzutów odwołania. Zarzut stanowi wskazanie

czynności bądź zaniechania przez zamawiającego czynności, do których jest z obowiązany

na podstawie ustawy oraz okoliczności faktyczne wskazujące na naruszenie przepisów

prawa. Zgodnie z ugruntowanym orzecznictwem istotne jest, aby zarzut został w

pełni sprecyzowany w odwołaniu, gdyż umożliwia to zarówno zamawiającemu,

jak i potencjalnym uczestnikom postępowania, odniesienie się do kwestionowanych przez

odwołującego czynności. Wskazanie konkretnych uchybień zakreśla ramy postępowania

odwoławczego.

Art. 192 ust. 7 ustawy Pzp wyznacza zakres rozpoznania odwołania przez Izbę, podając

że Izba nie może orzekać co do zarzutów, które nie były zawarte w odwołaniu.

W rozpatrywanej sprawie podnoszone przez Odwołującego na rozprawie okoliczności

dotyczące stawki podatku VAT w ofercie Przystępującego, nie mieszczą się we wskazanej

w odwołaniu podstawie prawnej art. 89 ust. 1 pkt 4 i art. 90 ust. 2 i 3 ustawy Pzp, winny więc

być traktowane jako nowy zarzut, który jako spóźniony nie może być przez Izbę rozpoznany.

Uwzględniając powyższe w ocenie Izby nie doszło do naruszenia zasad prawa

zamówień publicznych opisanych w art. 7 ust. 1 ustawy Pzp. Zamawiający prawidłowo

dokonał oceny i wyboru oferty Przystępującego, czym potwierdził, że równo traktuje

wykonawców

w postępowaniu, bowiem jak podniósł to Sąd Okręgowy w Bydgoszczy równe traktowanie

15

wykonawców oznacza jednakowe traktowanie wykonawców na każdym etapie

postępowania, bez ale także stosowania przywilejów, środków dyskryminujących

wykonawców ze względu na ich właściwości. Jej przestrzeganie polega na stosowaniu jednej

miary do wszystkich wykonawców znajdujących się w tej samej lub podobnej sytuacji, nie zaś na jednakowej ocenie wykonawców (vide: postanowienie Sądu Okręgowego

w

Bydgoszczy z dnia 17 marca 2008 r., sygn. akt VIII Ga 22/08).

W zakresie zaś naruszenia przez Zamawiającego zasady udzielenia zamówienia

wykonawcy wybranemu zgodnie z przepisami ustawy w art. 7 ust. 3, uwzględniając

znaczenie zasad określonych w art. 7 ust. 1 ustawy Pzp oraz racjonalność przepisów,

zasada

ta dotyczy zakazu dokonywania cesji praw lub przejęcia długów na rzecz podmiotów

lub przez podmioty nieuczestniczące w postępowaniu o zamówienie publiczne. Tym samym

Zamawiający zobowiązany jest do udzielenia zamówienia wykonawcy, który uczestniczył

w postępowaniu o udzielnie zamówienia publicznego oraz został wybrany zgodnie

z przepisami ustawy, a więc w niniejszym stanie faktycznym nie doszło do naruszenia

przez Zamawiającego wskazanej zasady.

Biorąc pod uwagę powyższe, orzeczono jak w sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do wyniku

na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy

§ 3 i § 5 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie

wysokości

i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu

odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm.). Izba zaliczyła

do kosztów postępowania wpis wniesiony przez Odwołującego w kwocie 7.500,00 zł

oraz kwotę 349 zł, stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu

dojazdu na posiedzenie Izby. Izba nie zasądziła od Odwołującego na rzecz Zamawiającego

kwoty 3.600 zł tytułem kosztów zastępstwa procesowego. Jak wynika z § 3 pkt 2 lit. b

w zw. z § 5 ust. 3 pkt 1 ww. rozporządzenia warunkiem zasądzenia od odwołującego na

rzecz zamawiającego kosztów wynagrodzenia pełnomocnika było złożenie rachunku. Pojęcie

rachunku definiują przepisy art. 87 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa

(t.j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8 poz. 60 z późn. zm.) oraz rozporządzenia Ministra Finansów z dnia

22 sierpnia 2005 r. w sprawie naliczania odsetek za zwłokę oraz opłaty prolongacyjnej, a

także zakresu informacji, które muszą być zawarte w rachunkach (Dz. U. z 2005 Nr 165 poz.

1373 z późn. zm.). W świetle § 14 ust. 1 ww. rozporządzenia, rachunek potwierdzający

dokonanie sprzedaży lub wykonanie usługi zawiera co najmniej:

16

1) imiona i nazwiska (nazwę albo firmę) oraz adresy sprzedawcy i kupującego bądź

wykonawcy i odbiorcy usługi;

2) datę wystawienia i numer kolejny rachunku;

4) określenie rodzaju i ilości towarów lub wykonanych usług oraz ich ceny jednostkowe;

5) ogólną sumę należności wyrażoną liczbowo i słownie.

W ocenie Izby dokument, jaki zamawiający złożył w trakcie rozprawy, nie odpowiadał

ww. wymogom. W szczególności Izba nie mogła stwierdzić, czy odbiorcą usługi jest

zamawiający. Skoro zatem wymaganego rachunku nie złożono – wskazane wynagrodzenie

pełnomocnika zamawiającego nie mogło zostać zasądzone (vide: wyrok KIO z dnia

15 kwietnia 2014 r., sygn. akt KIO 684/14).

Przewodniczący: ……………………………

17