Orzecznik
Wróć do wyników
WYROK

KIO 860/22

Krajowa Izba Odwoławcza · 13 kwietnia 2022

Pobierz PDF
Data orzeczenia
13 kwietnia 2022
Sąd / organ
Krajowa Izba Odwoławcza
Skład orzekający
Emil Kuriataprzewodniczący, Magdalena Pazuraprotokolant
Zamawiający
Gmina Młynary
Hasła tematyczne
Wykonanie wyroku KIOCiężar dowodu wyjaśnienia rażąco niskiej ceny
Podstawa prawna
art. 226 ust. 1 pkt 8 ; art. 522 ust. 1

Sentencja

sygn. akt: KIO 860/22

WYROK

z dnia 13 kwietnia 2022 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Emil Kuriata

Protokolant: Magdalena Pazura

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 13 kwietnia 2022 r., w Warszawie, odwołania

wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 28 marca 2022 r. przez KOMA

Olsztyn sp. z o.o., ul. Towarowa 20a; 10-417 Olsztyn, w postępowaniu prowadzonym

przez zamawiającego Gmina Młynary, ul. Dworcowa 29; 14-420 Młynary,

przy udziale wykonawcy Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowo-Usługowe

"COPERNICUS" sp. z o.o., ul. Mickiewicza 9; 14-500 Frombork - zgłaszającego

przystąpienie do postępowania odwoławczego - po stronie zamawiającego,

orzeka:

1. Oddala odwołanie.

2. Kosztami postępowania obciąża KOMA Olsztyn sp. z o.o., ul. Towarowa 20a; 10-417

Olsztyn i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr

(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez KOMA Olsztyn sp.

z o.o., ul. Towarowa 20a; 10-417 Olsztyn, tytułem wpisu od odwołania,

2.2. zasądza od KOMA Olsztyn sp. z o.o., ul. Towarowa 20a; 10-417 Olsztyn na rzecz

zamawiającego Gmina Młynary, ul. Dworcowa 29; 14-420 Młynary, kwotę 3 600 zł 00

gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych, zero groszy) stanowiącą koszty postępowania

odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.

Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo

zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1129) na niniejszy wyrok - w terminie 14 dni od

dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący: ..............................

sygn. akt: KIO 860/22

Uzasadnienie

Zamawiający - Gmina Młynary prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia

publicznego, którego przedmiotem jest „Odbiór i transport odpadów komunalnych

z nieruchomości zlokalizowanych na terenie miasta i gminy Młynary”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w BZP z dnia 24 listopada 2021 r., pod nr

2021/BZP 00282861/01.

Dnia 23 marca 2022 roku, zamawiający poinformował wykonawców o wyniku

prowadzonego postępowania.

Dnia 28 marca 2022 roku, KOMA Olsztyn sp. z o.o. (dalej „Odwołujący”) wniósł

odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej od niezgodnych z przepisami ustawy

czynności i zaniechań zamawiającego w postępowaniu, polegających na:

1) zaniechaniu wykonania czynności odrzucenia oferty wykonawcy „COPERNICUS” sp.

z o.o. ul. Mickiewicza 9 14 - 530 Frombork (zwanego dalej „COPERNICUS”) zgodnie

z żądaniem zawartym w odwołaniu z dnia 28.12.2021 r. w sprawie KIO 3778/21,

2) wyborze, jako najkorzystniejszej oferty COPERNICUS,

3) zaniechaniu odrzucenia oferty wykonawcy COPERNICUS, jako zawierającej rażąco

niską cenę.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:

1. art. 522 ust. 1 w związku z art. 226 ust. 1 pkt 8 oraz art. 224 ust. 5 i 6 ustawy Pzp,

poprzez niewykonanie żądania zawartego w odwołaniu, uwzględnionego przez

zamawiającego w sprawie KIO 3778/21, tj. zaniechanie odrzucenia oferty

COPERNICUS pomimo, że zawiera ona rażąco niską cenę,

2. art. 226 ust. 1 pkt 8 w związku z 224 ust. 5 i 6 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie

odrzucenia oferty COPERNICUS pomimo, że wykonawca składając zarówno pierwsze

wyjaśnienia, tj. pismem z dnia 9 grudnia 2021, a także późniejsze pismami z dnia 7

marca 2022 i 14 marca 2022 nie sprostał ciążącemu na nim obowiązkowi

udowodnienia, że zaproponowana przez niego cena (a także składowe tej ceny) nie

jest rażąco niska, w szczególności złożył wyjaśnienia nieprzekonujące i nie poparte

dowodami w wymaganym zakresie. Zamawiający dopuścił się naruszenia w/w

przepisów dokonując wadliwej oceny złożonych wyjaśnień a także poprzez dokonanie

kolejnego wezwania do złożenia wyjaśnień (pismem z dnia 1 marca 2022 r.).

W związku z powyższym odwołujący wniósł o:

1) rozpoznanie i uwzględnienie odwołania,

2) dołączenie do akt niniejszego postępowania akt KIO 3778/21, tj. postępowania

z odwołania od czynności podjętych w niniejszym postępowaniu, uwzględnionego

przez zamawiającego,

3) nakazanie zamawiającemu:

a) unieważnienia czynności wyboru jako najkorzystniejszej oferty wykonawcy

COPERNICUS,

b) powtórzenia czynności badania i oceny ofert i odrzucenia oferty wykonawcy

COPERNICUS,

4) obciążenie zamawiającego w całości kosztami postępowania odwoławczego.

Odwołujący wskazał, że jest legitymowany do wniesienia odwołania, stosownie do

wymagań określonych w art. 505 ust. 1 ustawy Pzp. Odwołujący złożył w postępowaniu

ofertę, która, sklasyfikowała się na 2 miejscu, po ofercie złożonej przez COPERNICUS. Na

skutek niezgodnego z przepisami ustawy Pzp wyboru, jako najkorzystniejszej oferty złożonej

przez tego wykonawcę, odwołujący został pozbawiony możliwości pozyskania i wykonania

zamówienia. W przypadku uznania przez Krajową Izbę Odwoławczą zasadności niniejszego

odwołania, zamawiający będzie zobowiązany do ponownego badania i oceny ofert,

a w konsekwencji odwołujący będzie miał możliwość uzyskania przedmiotowego

zamówienia.

Odwołujący wskazał, co następuje.

Okoliczności faktyczne zaistniałe w postępowaniu do dnia uwzględnienia odwołania w

sprawie KIO 3778/21

Zamawiający prowadzi postępowanie na „Odbiór i transport odpadów komunalnych z

nieruchomości zlokalizowanych na terenie miasta i gminy Młynary”. Zamówienie udzielane

jest w trybie podstawowym na podstawie: art. 275 pkt 2 PZP. W terminie składania ofert

wpłynęły oferty dwóch wykonawców:

1) Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowo-Usługowe „COPERNICUS” Sp. z o.o. ul.

Mickiewicza 9, 14 - 530 Frombork z ceną brutto 565 671,64 zł

2) KOMA Olsztyn Sp. z .o.o. ul. Towarowa 20A, 10- 417 Olsztyn z ceną brutto

757.796,00 zł

Zamawiający pismem z dnia 6 grudnia 2021 r. poprawił oczywistą omyłkę w ofercie

COPERNICUS w wyniku, której za odbiór przeterminowanych leków (przy cenie

jednostkowej za tonę 459 zł) po przeliczeniu ilości odpadów, które będą do odebrania w

trakcie realizacji zamówienia poprawiono omyłkę z 459,04 zł na 18,36 zł za odbiór

przeterminowanych leków przez cały okres realizacji zamówienia.

Zamawiający wezwaniem z dnia 6 grudnia 2021 r. (w pkt 2 pisma) wezwał wykonawcę

COPERNICUS na podstawie art. 224 ust. 1 ustawy Pzp: „do udzielenia wyjaśnień, w tym

złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny/kosztu dla niżej wymienionych części

składowych:

1) dla odbioru i transportu odpadów papieru (200101),

2) dla odbioru i transportu zużytych urządzeń elektrycznych i elektronicznych (200135*,

200136)

3) dla odbioru i transportu przeterminowanych leków”

W wezwaniu zamawiający poinformował wykonawcę o treści art. 224 ust. 1 i następne

ustawy Pzp, a w szczególności o obciążającym wykonawcę ciężarze udowodnienia, że jego

cena nie jest rażąco niska.

W odpowiedzi na wezwanie wykonawca COPERNICUS wyjaśnił, że koszty ceny nie

zostały odrębnie wyliczone, ponieważ wyliczył koszty dla całego zamówienia (wszystkich

frakcji odpadów łącznie). Do pisma dołączył „kalkulację kosztów”, w której podał 6 pozycji

kosztów (płace, paliwo, naprawy smieciarek, worki do segregacji, koszt promocji i „zysk

brutto”), które łącznie miesięcznie wynoszą 43 613,50 zł co jego zdaniem w skali roku daje

523 362 zł i świadczy, że jest w stanie w tej cenie zrealizować zamówienie. Innych wyjaśnień

i dokumentów/dowodów wykonawca nie załączył.

Zawiadomieniem z dnia 23 grudnia 2021 r. zamawiający poinformował o wyborze oferty

COPERNICUS do realizacji zamówienia.

Odwołaniem z dnia 28.12.2021 r. skierowanym do Krajowej Izby Odwoławczej odwołujący

zaskarżył następujące czynności i zaniechania zamawiającego:

a) wyboru jako najkorzystniejszej oferty COPERNICUS,

b) zaniechania odrzucenia oferty wykonawcy COPERNICUS, jako zawierającej rażąco

niską cenę,

c) zaniechania wezwania wykonawcy COPERNICUS do złożenia wyjaśnień w zakresie

rażąco niskiej całkowitej ceny oferty (zarzut ewentualny).

W uzasadnieniu odwołania odwołujący wyjaśnił, że złożone przez COPERNICUS

wyjaśnienia nie są wystarczające w świetle obowiązków ciążących na wykonawcy, który

powinien wytłumaczyć się z zaoferowanej ceny (wynikających z art. 224 ustawy Pzp).

Wadliwość i niekompletność wyjaśnień wykonawcy sprowadza się do:

1) braku jakichkolwiek dowodów, choćby uprawdopodabniających opisane w kalkulacji

koszty (co pozostaje w oczywistej sprzeczności z treścią art. 224 ust. 1 ustawy Pzp, gdzie

jednoznacznie wskazano, iż "zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym złożenia

dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych"),

2) nie odniesienie się przez wykonawcę do wskazanych przez zamawiającego

w wezwaniu do złożenia wyjaśnień (pismo z 6 grudnia 2021 r.) istotnych części składowych

ceny (tj. ceny odbioru i transportu papieru, który jest „lekki” a jego koszty transportu znacznie

wyższe niż pozostałych frakcji; odbioru i transportu zużytego sprzętu, których koszt

transportu ze względu na gabaryty jest podwyższony, oraz leków za cenę 18,36 zł za cały

okres realizacji zamówienia). W tej sytuacji skoro w formularzu ofertowym zamawiający rozbił

cenę całkowitą na cenę za poszczególne frakcje odpadów to wykonawca powinien osobno

oszacować odbiór poszczególnych frakcji i zaproponować cenę odpowiednią do kosztów

odbioru poszczególnych frakcji (zaproponował zaś taka samą cenę jednostkową dla

wszystkich frakcji odpadów)

3) brak opisu ile pojazdów i pracowników wykonawca zamierza zaangażować do

zrealizowania zamówienia,

4) oparcie podanych kosztów (a w szczególności kosztów paliwa) o koszty jakie

rzekomo ponosi wykonawca przy realizacji innego podobnego zamówienia publicznego,

5) nieuwzględnienie następujących kosztów związanych z realizacją zamówienia:

a) dzierżawy pojazdów niezbędnych do realizacji zamówienia, których miesięczny koszt

w oparciu o umowy złożone zamawiającemu przy piśmie wykonawcy z dnia 20.12.2021 r. -

19.680 zł brutto,

b) amortyzacji własnych pojazdów,

c) utrzymania bazy magazynowo - transportowej wraz z mediami i innymi kosztami

niezbędnymi do prawidłowego funkcjonowania obiektu,

d) pracownika koordynatora/dyspozytora,

e) dojazdu (kosztów paliwa i wynagrodzenia pracowników) do miejsca świadczenia

usługi (Gmina Młynary) z bazy magazynowo-transportowej znajdującej się we Fromborku

oraz przejazdu do Instalacji, w której należy pozostawić odpady (Elbląg) i powrotu do bazy

(Frombork),

6) zaniżone koszty paliwa do śmieciarek oraz koszty pracownicze, a także napraw

i przeglądów śmieciarek i zakupu worków.

Dodatkowo odwołujący podniósł także, że wykonawca zaoferował realizację części

zamówienia polegającej na odbiorze i transporcie przeterminowanych leków za 18,36 zł

brutto przez cały okres realizacji zamówienia (12 miesięcy). Zgodnie zaś z SWZ (Rozdział V

Opis przedmiotu zamówienia) „Przeterminowane leki (20 01 32) - odbiór będzie odbywał się

z pojemnika zlokalizowanego w Aptece przy ul. Dworcowej 32 B w Młynarach, w terminie nie

dłuższym niż 5 dni od zgłoszenia przez Zamawiającego potrzeby odbioru, nie rzadziej niż 1

raz na 3 miesiące” (a zatem co najmniej 4 razy w ciągu całego zamówienia). Z powyższego

wynika, że wykonawca skalkulował co najmniej czterokrotny przejazd z bazy magazynowo-

transportowej (we Fromborku) do miejsca odbioru leków (Młynary) a następnie do Instalacji

(Elbląg) i powrotu do bazy - łącznie około 76 km (x 4 w ciągu roku = 304 km) na jedyne

18,36 zł brutto. Jest to kwota oczywiście rażąco niska, której nie sposób wytłumaczyć, do

której nota bene wykonawca się nie odniósł pomimo, że został o to zapytany przez

zamawiającego w piśmie z dnia 6 grudnia 2021 r. Odwołujący podniósł także zarzut

zaniechania po stronie zamawiającego wezwania COPERNICUS do wyjaśnień, w tym

złożenia dowodów w zakresie wyliczenia przez tego wykonawcę ceny całościowej oferty.

Zamawiający wezwał wykonawcę COPERNICUS pismem z dnia 6 grudnia 2021 r. do

złożenia wyjaśnień jedynie w zakresie frakcji papier, zużyty sprzęt oraz przeterminowane

leki, w sytuacji gdy cena całkowita oferty COPERNICUS jest niższa o więcej niż 30% od

wartości szacunkowej zamówienia, co zobowiązywało zamawiającego do zażądania

wyjaśnień ceny całkowitej, względnie wszystkich elementów składowych ceny a nie jedynie

jej wybranych części.

Pismem z dnia 5 stycznia 2021 r. zamawiający poinformował Izbę o uwzględnieniu

odwołania, zaś Izba postanowieniem z dnia 14 stycznia 2022 r. umorzyła postępowanie

odwoławcze.

Okoliczności faktyczne zaistniałe w postępowaniu po dniu uwzględnienia odwołania

w sprawie KIO 3778/21.

Pismem z dnia 8 lutego 2022 r. zamawiający zawiadomił wykonawców o unieważnieniu

czynności wyboru najkorzystniejszej oferty, podając w treści pisma, że „Po zapoznaniu się

z argumentacją Wykonawcy w wniesionym odwołaniu Zamawiający uznał zasadność

argumentów, w związku z tym pismem z dnia 5 stycznia 2022 r. znak: RG.271.23.2021.MS

Zamawiający poinformował Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej o uwzględnieniu w całości

żądania odwołującego się Wykonawcy”.

Z uwagi na to, że zamawiający od dnia 8 lutego 2022 r. do dnia 28.02.2022 r. nie wykonał

żadnych czynności w postępowaniu, odwołujący pismem z dnia 28.02.2022 r. ponaglił

zamawiającego, aby podjął dalsze czynności w postępowaniu zgodne z żądaniem

wyrażonym w odwołaniu w sprawie KIO 3778/21, tj. odrzucił ofertę wykonawcy

COPERNICUS.

Pismem z dnia 1 marca 2022 r. zamawiający wezwał wykonawcę COPERNICUS do

złożenia wyjaśnień, w tym złożenia dowodów „w zakresie wyliczenia ceny/kosztu/istotnych

części składowych”. Dodatkowo zamawiający wskazał, że oczekuje także udzielenia

odpowiedzi na zadane przez siebie pytania dotyczące kosztów usługi.

Pismem z 7 marca 2022 r. wykonawca COPERNICUS podał wybrane koszty świadczenia

usługi załączając kopię faktury zakupu pojazdu, kopię polisy, kopie faktur za zakup paliwa,

kopię faktur za zakup worków.

Zamawiający pismem z dnia 11 marca 2022 r. dopytał wykonawcę o rozbieżności w

dwóch pozycjach kosztów wymienionych w kalkulacji, a pismem z dnia 14 marca 2022 r.

COPERNICUS złożył dodatkowe wyjaśnienia.

Pismem z dnia 23 marca 2022 r. zamawiający poinformował o wyborze, jako

najkorzystniejszej, oferty COPERNICUS.

Uzasadnienie zarzutów odwołania.

Uzasadnienie zarzutu niewykonania żądania zawartego w odwołaniu, uwzględnionego

przez zamawiającego w sprawie KIO 3778/21 - naruszenia art. 522 ust. 1 ustawy Pzp.

W odwołaniu do KIO 3778/21 odwołujący zaskarżył czynność wyboru COPERNICUS (1);

zaniechania odrzucenia oferty wykonawcy COPERNICUS, jako zawierającej rażąco niską

cenę (2), a także z ostrożności zaniechania wezwania wykonawcy COPERNICUS do

złożenia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej całkowitej ceny oferty (3). Odwołujący postawił

następujące zarzuty naruszenia: art. 226 ust. 1 pkt 8 w związku z 224 ust. 5 i 6 ustawy Pzp,

poprzez zaniechanie odrzucenia oferty COPERNICUS, pomimo że wykonawca nie sprostał

ciążącemu na nim obowiązkowi udowodnienia, że zaproponowana przez niego cena nie jest

rażąco niska, w szczególności złożył wyjaśnienia nieprzekonujące i nie poparte dowodami

(zarzut 1), art. 224 ust. 1, 2, 4-6 ustawy Pzp, przez zaniechanie wezwania COPERNICUS do

wyjaśnień w tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia przez tego wykonawcę ceny

całościowej oferty, pomimo, że cena ta wydaje się rażąco niska w stosunku do przedmiotu

zamówienia i budzi wątpliwości co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie

z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia, a przede wszystkim jest niższa

o więcej niż 30% od wartości szacunkowej zamówienia (zarzut 2 jako ewentualny w

przypadku nieuwzględnienia zarzutu nr 1). Odwołujący domagał się nakazania

zamawiającemu: unieważnienia czynności wyboru jako najkorzystniejszej oferty wykonawcy

COPERNICUS (1); powtórzenia czynności badania i oceny ofert i odrzucenia oferty

wykonawcy COPERNICUS (2); ewentualnie, w przypadku nieuwzględnienia żądania

powyżej nakazanie powtórzenia czynności badania i oceny ofert i wezwania wykonawcy

COPERNICUS do złożenia wyjaśnień w zakresie całkowitej ceny zaoferowanej w ofercie.

Analiza treści odwołania oraz odpowiedzi na odwołanie, w którym zamawiający uwzględnił

wszystkie zarzuty odwołania odwołujący wskazuje, że w trakcie ponownej oceny ofert

zamawiający zobowiązany był odrzucić ofertę wykonawcy COPERNICUS, bez dokonywania

innych czynności takich jak dodatkowe wezwania o wyjaśnienia itd. Odwołujący w swoim

odwołaniu postawił najdalej idący zarzut - oparty o zaskarżenie czynność zaniechania

odrzucenia oferty COPERNICUS i wnioskował o odrzucenie oferty tego wykonawcy.

Zamawiający uwzględniając odwołanie, tym samym, przyznał rację odwołującemu,

że niezgodnie z prawem zaniechał odrzucenia oferty COPERNICUS pomimo, że wykonawca

nie sprostał ciążącemu na nim obowiązkowi wyjaśnienia rażąco niskiej ceny.

W doktrynie prawa zamówień publicznych wskazuje się, że uwzględnienie odwołania

przez zamawiającego w całości, dla postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, w

którym odwołanie zostało wniesione, wywołuje, z wyjątkiem rozstrzygnięć o kosztach, skutki

analogiczne do rozstrzygnięcia przez Izbę na korzyść odwołującego. Zamawiający jest

bowiem zobowiązany do wykonania, powtórzenia lub unieważnienia czynności

w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu

(M. Kittel [w:] W. Dzierżanowski, Ł. Jaźwiński, J. Jerzykowski, M. Stachowiak, M. Kittel,

Prawo zamówień publicznych. Komentarz, Warszawa 2021, art. 522.). Dostrzegalne jest

także porównanie instytucji uwzględnienia zarzutów odwołania do uznania powództwa

zgodnie z kodeksem postępowania cywilnego. Uwzględnienie jest aktem dyspozycji

materialnej zamawiającego zbliżonym w swojej istocie do uwzględnienia powództwa. W

postępowaniu cywilnym uznanie powództwa jest oświadczeniem pozwanego, że wytoczone

przeciwko niemu powództwo jest zasadne. Czynność uznania powództwa składa się z

dwóch elementów: przyznania wszystkich okoliczności faktycznych stanowiących podstawę

powództwa oraz uznania roszczeń stanowiących przedmiot powództwa (por. wyrok SN z

1.06.1973 r., II CR 167/73, OSNC 1974/5, poz. 94). Przyznanie wszystkich okoliczności

faktycznych będących podstawą powództwa ma charakter surogatu dowodu, na podstawie

którego sąd dokonuje ustaleń stanu faktycznego niezbędnych do rozstrzygnięcia sprawy.

Procesowym następstwem uznania powództwa jest skrócenie postępowania dowodowego i

wydanie wyroku uwzględniającego powództwo (tzw. wyrok z uznania) - J. Jerzykowski [w:]

Odwołanie i skarga w zamówieniach publicznych. Artykuły 505-590 ustawy - Prawo

zamówień publicznych. Komentarz, Warszawa 2021, art. 522.

Czynności podjęte przez zamawiającego po uwzględnieniu odwołania KIO 3778/21,

wskazują, że dopuścił się on naruszenia art. 522 ust. 1 w związku z art. 226 ust. 1 pkt 8 oraz

art. 224 ust. 5 i 6 ustawy Pzp, ponieważ zamawiający nie wykonał istoty odwołania, którego

zarzuty uwzględnił w całości - zaniechał odrzucenia oferty COPERNICUS, jako zawierającej

rażąco niską cenę.

Uzasadnienie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 8 w związku z 224 ust. 5 i 6 ustawy

Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty COPERNICUS.

Zdaniem odwołującego, zamawiający nie był uprawniony do dokonania ponownego

wezwania (pismem z dnia 1 marca 2022 r.) do wyjaśnienia rażąco niskiej ceny, powinien

poprzestać na pierwotnym wezwaniu z dnia 6 grudnia 2021 r. i otrzymanych w odpowiedzi

(pismem COPERNICUS z dnia 9 grudnia 2021 r.) wyjaśnieniach. Powtórne wezwanie,

którego dopuścił się zamawiający stanowi naruszenie art. 224 ust. 1 ustawy Pzp. Celem

udzielanych zamawiającemu wyjaśnień jest rozwianie wątpliwości co do wystąpienia rażąco

niskiej ceny. Wobec tego, aby wyjaśnienia spełniły swoją rolę, powinny być wyczerpujące,

konkretne, rzeczowe i zawierać stosowne dowody, w zakresie okoliczności, na które

wykonawca się powołuje. Mając na uwadze, że co do zasady takie wezwanie kierowane jest

do wykonawcy jednokrotnie, wyjaśnienia powinny być udzielone w taki sposób, aby

przekonać zamawiającego co do prawidłowości zaoferowanej ceny. Ponowne skierowanie

wezwania jest możliwe tylko w sytuacji, gdy zamawiający ma wątpliwości co do pierwotnie

udzielonych wyjaśnień, są one dla niego w jakimś zakresie niejasne, niejednoznaczne albo

wzbudzają wątpliwości, których zamawiający nie miał na wcześniejszym etapie

postępowania. Niemniej jednak, w odpowiedzi na pierwsze wezwanie zamawiający musi

otrzymać materiał, z którego uzyska konkretną wiedzę na temat ceny oferty i jej elementów

wkładowych (KIO 1707/21). W tym kontekście porównując wezwanie zamawiającego z dnia

6 grudnia 2021 r. oraz to z 1 marca 2022 r. stwierdzić należy, że to drugie nie odwołuje się w

ogóle do otrzymanych wyjaśnień na podstawie pierwszego wezwania, nie polega na podjęciu

próby wyjaśnieniu dodatkowych wątpliwości powstałych w związku z otrzymanymi

wyjaśnieniami, ale de facto stanowi ponowne otwarte wezwanie do wykonawcy, aby ten

wytłumaczył się z zaoferowanej ceny, co stanowi danie mu drugiej szansy, aby wadliwie

złożone wyjaśnienia (nieprzekonujące i niepoparte dowodami) poprawił i pogłębił, a zatem

aby złożył całkiem nowe wyjaśnienia. Konsekwencją takiego wezwania było oczywiste

naruszenie zasady równego traktowania wykonawców co stoi w sprzeczności z art. 16 pkt 1 i

2 ustawy Pzp.

Z ostrożności odwołujący ponawia, zaprezentowane w odwołaniu w sprawie KIO 3778/21,

zastrzeżenia do wyjaśnień COPERNICUS złożonych w dniu 9 grudnia 2021 r., uznając,

że zamawiający dokonując ponownej oceny ofert (po unieważnieniu czynności wyboru oferty

najkorzystniejszej) mógł ocenić jedynie pierwotnie złożone przez wykonawcę COPERNICUS

wyjaśnienia. Wadliwość i niekompletność wyjaśnień wykonawcy sprowadza się do:

1) braku jakichkolwiek dowodów, choćby uprawdopodabniających opisane w kalkulacji

koszty (co pozostaje w oczywistej sprzeczności z treścią art. 224 ust. 1 ustawy Pzp, gdzie

jednoznacznie wskazano, iż "zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym złożenia

dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych"),

2) nie odniesienie się przez wykonawcę do wskazanych przez zamawiającego

w wezwaniu do złożenia wyjaśnień (pismo z 6 grudnia 2021 r.) istotnych części składowych

ceny (tj. ceny odbioru i transportu papieru, który jest „lekki” a jego koszty transportu znacznie

wyższe niż pozostałych frakcji; odbioru i transportu zużytego sprzętu, których koszt

transportu ze względu na gabaryty jest podwyższony, oraz leków za cenę 18,36 zł za cały

okres realizacji zamówienia). W tej sytuacji skoro w formularzu ofertowym zamawiający rozbił

cenę całkowitą na cenę za poszczególne frakcje odpadów to wykonawca powinien osobno

oszacować odbiór poszczególnych frakcji i zaproponować cenę odpowiednią do kosztów

odbioru poszczególnych frakcji (zaproponował zaś taka samą cenę jednostkową dla

wszystkich frakcji odpadów),

3) brak opisu ile pojazdów i pracowników wykonawca zamierza zaangażować do

zrealizowania zamówienia,

4) oparcie podanych kosztów (a w szczególności kosztów paliwa) o koszty jakie

rzekomo ponosi wykonawca przy realizacji innego podobnego zamówienia publicznego

(Gminy Frombork),

5) zaniżone koszty paliwa do śmieciarek oraz koszty pracownicze, a także napraw

i przeglądów śmieciarek i zakupu worków,

6) nieuwzględnienie następujących kosztów związanych z realizacją zamówienia:

a) dzierżawy pojazdów niezbędnych do realizacji zamówienia, których miesięczny koszt

w oparciu o umowy złożone zamawiającemu przy piśmie wykonawcy z dnia 20.12.2021 r. -

19.680 zł brutto,

b) amortyzacji własnych pojazdów,

c) utrzymania bazy magazynowo - transportowej wraz z mediami i innymi kosztami

niezbędnymi do prawidłowego funkcjonowania obiektu,

d) pracownika koordynatora/dyspozytora,

e) dojazdu (kosztów paliwa i wynagrodzenia pracowników) do miejsca świadczenia

usługi (Gmina Młynary) z bazy magazynowo-transportowej znajdującej się we Fromborku

oraz przejazdu do Instalacji, w której należy pozostawić odpady (Elbląg) i powrotu do bazy

(Frombork).

Pomimo, że zgodnie z zaprezentowaną powyżej argumentacją, zdaniem odwołującego

zamawiający nie był uprawniony do ponownego (po tym z dnia 6 grudnia 2021 r.) wzywania

wykonawcy COPERNICUS do złożenia wyjaśnień w kwestii rażąco niskiej ceny to

odwołujący kwestionuje także wyliczenia i założenia przyjęte w wyjaśnieniach złożonych

przez tego wykonawcę pismem z dnia 7 marca 2022 r. i skorygowanych pismem z dnia 14

marca 2022 r. z przyczyn opisanych poniżej.

Nie uwzględniono kosztów najmu pojazdów wymaganych do realizacji umowy, a także

amortyzacji pojazdów już posiadanych. Z wyjaśnień wykonawcy zawartych w piśmie z dnia

20.12.2021 r. oraz złożonych wraz z nim dokumentów wynika, że COPERNICUS dzierżawi

pojazdy Renault Midium 270 nr rej. AV 066VF oraz Renault Premium 280 nr rej. SBE 3198.

Cena najmu każdego z pojazdów miesięcznie wynosi 8.000 zł netto, łącznie 16.000 zł netto.

Koszt ten całkowicie niewliczony do kalkulacji COPERNICUS, przewyższa wysokość

zaplanowanego przez wykonawcę zysku, a to oznacza, że wykonawca poniesie stratę

w realizacji zamówienia. Do realizacji zamówienia wykonawca zamierza zaangażować także

pojazdy KIA 2700 oraz Ford Transit (informacja na stronie 3 wyjaśnień z 7.03.2021 r.)

Ponadto jak wynika, z zestawienia pojazdów przeznaczonych do realizacji zamówienia

(wykaz narzędzi z dnia 14.12.2021 r.) wykonawca przeznaczył do wykonania zamówienia 6

pojazdów, zaś w kalkulacji uwzględnił koszty jedynie 4 pojazdów. W stosunku do pojazdów

będących własnością wykonawcy w kalkulacji powinien znajdować się, koszt amortyzacji

tych pojazdów, który jest znaczący bowiem rzędu kilku tysięcy miesięcznie, a nie został

uwzględniony.

Koszt serwisowania pojazdów przyjęty jako średnia z dwóch miesięcy (styczeń i luty 2022

r.) jest nie miarodajny, średnią do tego typu wyliczeń powinno się przyjąć z roku lub

przynajmniej 6 miesięcy. Ponadto podano koszt serwisu 4 pojazdów (zamiast 6 jak

przewiduje SWZ), a wskazany koszt - 1617,18 zł nie został w żaden sposób udowodniony a

nawet uprawdopodobniony. Zdaniem odwołującego koszt ten jest kilkukrotnie wyższy niż

zaplanował wykonawca.

W kosztach pracowniczych powinno się ująć co najmniej 0,5 etatu

koordynatora/dyspozytora lub pracy osoby zarządzającej kontraktem w imieniu wykonawcy.

Z doświadczenia wynika, że kierowcy i ładowacze nie wykonają pełni obowiązków

związanych z realizacją zamówienia publicznego na odbiór odpadów, pozostaje bowiem

organizacyjna część zamówienia taka jak przygotowanie harmonogramów, ich uzgodnienie z

zamawiającym, wydrukowanie, ewidencja pracy i nadzór nad pracownikami, kontakt z

zamawiającym (zgodnie z SWZ część odbiorów odpadów może odbywać się na zgłoszenie

telefoniczne), przyjmowanie i obsługa reklamacji, obsługa infolinii dla mieszkańców (zgodnie

z §5 pkt 13 projektu umowy) itd. Nieuwzględnienie wymienionego wyżej kosztu oznacza, że

kalkulacja COPERNICUS zaniżona jest w tym zakresie co najmniej o 2.500,00 zł

miesięcznie.

Niewyjaśniony przez wykonawcę jest znaczący udział dwóch pojazdów w realizacji

zamówienia, które nie są śmieciarkami - Ford Transit oraz KIA 2700, spalające mniej paliwa

niż śmieciarka (a to ma wpływ na zaniżenie kosztów paliwa). W odbiorze odpadów faktyczny

udział innych pojazdów niż śmieciarki jest nieznaczny. W wykazie sprzętu COPERNICUS

wskazał, że dysponuje na potrzeby realizacji zamówienia 4 śmieciarkami (zgodnie

z wymaganiami SWZ) a w części zastąpił je (jak wynika z wyjaśnień) pojazdami, które

śmieciarkami nie są. W tym miejscy wskazać należy, że wszystkie pojazdy odbierającego

odpady muszą spełniać wymagania, określone w rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia

11 stycznia 2013 r. w sprawie szczegółowych wymagań w zakresie odbierania odpadów

komunalnych od właścicieli nieruchomości (Dz. U. poz. 122), a w szczególności w §5, który

stanowi, że: 1. W zakresie wymagań technicznych dotyczących wyposażenia pojazdów

należy zapewnić, aby: 1) konstrukcja pojazdów zabezpieczała przed rozwiewaniem i

rozpylaniem przewożonych odpadów oraz minimalizowała oddziaływanie czynników

atmosferycznych na odpady; 2) pojazdy były wyposażone w system: a) monitoringu

bazującego na systemie pozycjonowania satelitarnego, umożliwiający trwałe zapisywanie,

przechowywanie i odczytywanie danych o położeniu pojazdu i miejscach postojów oraz b)

czujników zapisujących dane o miejscach wyładunku odpadów - umożliwiający weryfikację

tych danych; 3) pojazdy były wyposażone w narzędzia lub urządzenia umożliwiające

sprzątanie terenu po opróżnieniu pojemników.

W kosztach pojazdów nie uwzględniono kosztu zakupu, zainstalowania w pojazdach

wykonujących zamówienie i abonamentu korzystania z systemu GPS (wymaganego zgodnie

z §5 pkt 24 umowy), jest to koszt rzędu kilkuset złotych miesięcznie.

W czasie pracy pracowników oraz kosztach paliwa najprawdopodobniej nie uwzględniono

faktu, że baza magazynowo-transportowa, na której każdego dnia parkują pojazdy

(znajdująca się we Fromborku - oświadczenie w wykazie narzędzi) oddalona jest, co

najmniej o 20 kilometrów od miejsca świadczenia usługi, co przy uwzględnieniu konieczność

codziennego przynajmniej jednokrotnego opróżnienia pojazdu w instancji

zagospodarowującej odpady (Zakładu Utylizacji Odpadów Sp. z o.o. ul. Mazurska 42, 82-300

Elbląg - zgodnie z pkt V SWZ) powoduje konieczność przebycia około 80 km dziennie na

potrzeby dojazdu (około 2 h). Trasę przejazdu obrazuje dołączona mapa google.

Wykonawca nie wytłumaczył się dlaczego przyjął do kalkulacji ilości zaangażowanych do

realizacji umowy osób oraz pojazdów, inaczej niż założył to zamawiający w SWZ (co

najmniej 3 kierowców, co najmniej 5 pojazdów - Rozdział VI ust. 1 pkt 4 lit. b i c SWZ).

Zakładając, że warunki udziału w postępowaniu zostały przez zamawiającego przygotowane

zgodnie z zasadą proporcjonalności i adekwatności, przyjąć należy, że taka ilość jest osób i

sprzętu jest konieczna do prawidłowego realizowania zamówienia publicznego. Argumentacji

przeciwnej ku temu popartej dowodami wykonawca nie zaoferował. Podsumować zatem

należy, że co najmniej kosztów eksploatacji 1 pojazdu oraz zatrudnienia 1 kierowcy nie

został uwzględniony w kalkulacji.

Wg. danych odwołującego, który do końca 2021 r. realizował tożsamą usługę odbioru

odpadów od zamawiającego koszt zużycia paliwa przez 1 śmieciarkę na potrzeby realizacji

zamówienia jest wyższy niż COPERNICUS założył łącznie dla wszystkich 4 pojazdów.

Dodatkowo tak istotny i kluczowy koszt nie został wyjaśniony przez wykonawcę, nie mówiąc

już o udowodnieniu lub chociaż uprawdopodobnieniu. Wykonawca ograniczył się do podania

kosztów paliwa z rozbiciem na poszczególne pojazdy, nie podając żadnych prognoz

w zakresie ilości spalanego paliwa, długości tras itd. Tak podanych danych nie da się w

żaden sposób zweryfikować i może być to celowe działanie COPERNICUS. Dokumenty w

postaci faktur za zakup paliwa na stacji w Młynarach niczego istotnego w sprawie nie

dowodzą. Budzi wątpliwości czy wykonawca przekazał wszystkie faktury, czy nie tankował

pojazdów zaangażowanych w realizację zamówienia także na innych stacjach benzynowych

a także nie jest wiadomym jakie pojazdy tankowały paliwo wskazane na fakturach.

W ofercie, COPERNICUS zaoferował, że wyda na kampanię promocyjną przez okres 12

miesięcy - 10 tys. zł, stanowi to koszt realizacji zamówienia nieuwzględniony w kalkulacji.

W załączeniu do odwołania odwołujący przekazuje obiektywną symulację opartą o dane

pochodzące z SWZ, obrazującą ile kilometrów będzie musiał pokonać COPERNICUS

realizując przedmiotowe zamówienie, co przekłada się na ilość śmieciarek, które należy

zaangażować, a tym samym także ilość pracowników, których należy zatrudnić do realizacji

kontraktu. W załączonej symulacji wynika, że łączna ilość wyjazdów śmieciarką, aby

obsłużyć zamówienie publiczne w 2022 r. to 828 wyjazdów, co przy ilości dni roboczych w

2022 r. (zgodnie z SWZ zamówienie może być wykonywane tylko od poniedziałku do piątku

w dni robocze) - 251 dni. Oznacza to, że dziennie będą realizowane średnio 3,3 wyjazdy

śmieciarką (828 wyjazdów/251 dni). Oznacza to, że do realizacji zamówienia będzie trzeba

wykorzystać 4 śmieciarki (z czego jedna nie będzie miała pełnego obłożenia). Z symulacji

wynika, że łączna ilość kilometrów do przebycia w trakcie realizacji zamówienia wynosi

159.103, 25 km. Podaną ilość km należy przemnożyć przez cenę paliwa oraz przez średnie

spalanie. Jeśli przyjąć cenę paliwa 4,55 zł netto za litr (cena na dzień 24.12.2021 r.) oraz

średnie spalanie śmieciarki euro 5 - 30 litrów/100km, a śmieciarki euro 4 - 50l/100 km to

pojazdy COPERNICUS w trakcie realizacji zamówienia spalą paliwo za kwotę 313.772,61 zł

netto, a nie jak przyjęto w kalkulacji 91.986,00 zł netto (miesięcznie 7665,51 zł x 12 m-cy).

Założenia wykonawcy w zakresie planowanych kosztów paliwa są zatem trzykrotnie

zaniżone.

Podsumowując stwierdzić należy, że cena zaoferowana przez COPERNICUS jest o 33%

niższa od wartości zamówienia, wskazuje to jednoznacznie, że tego wykonawcę obciąża

ciężar udowodnienia, iż jego cena nie jest rażąco niska. Wykonawca nie udźwignął tego

ciężaru co odwołujący wykazał powyżej, a zatem oferta COPERNICUS powinna zostać

odrzucona.

Zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie

odwołania. Zamawiający wskazał, iż w uzasadnieniu odwołania odwołujący wskazał m. in.,

że zamawiający zaniechał wezwania wykonawcy COPERNICUS do wyjaśnień w tym

złożenia dowodów w zakresie wyliczenia przez tego wykonawcę ceny całościowej oferty.

Odwołujący podkreślił, że zamawiający wezwał wykonawcę COPERNICUS jedynie do

złożenia wyjaśnień w zakresie frakcji papier, zużyty sprzęt oraz przeterminowane leki, w

sytuacji gdy cena całkowita oferty tego wykonawcy jest niższa o więcej niż 30% od wartości

szacunkowej zamówienia co zobowiązywało Zamawiającego do zażądania wyjaśnień ceny

całkowitej względnie wszystkich elementów składowych ceny a nie jedynie jej wybranych

części.

Z powyższym stanowiskiem, a tym samym z zarzutem z pkt 2 odwołania w sprawie KIO

3778/21 należało się zgodzić. Zamawiający za zasadny uznał podnoszony przez

odwołującego argument, że wykonawca COPERNICUS winien zostać wezwany do złożenia

wyjaśnień w zakresie całościowej ceny oferty. Zamawiający uznał, że treść wezwania z dnia

6 grudnia 2021 r. do złożenia wyjaśnień jedynie w zakresie trzech części składowych nie

spełnia — w okolicznościach stanu faktycznego sprawy — wymagań z art. 224 ust. 1 ustawy

Pzp. Zamawiający miał przy tym na uwadze, że wezwanie do złożenia wyjaśnień w trybie

ww. przepisu powinno być precyzyjne tak aby wykonawca mógł się do nich odnieść i udzielić

odpowiednich wyjaśnień. W sytuacji, gdy wyjaśnienie winno odnosić się do całościowej ceny

oferty to do uzyskania takich wyjaśnień winno zmierzać wezwanie skierowane do

wykonawcy. Niewłaściwie sformułowanie wezwania nie może negatywnie wpływać na

sytuacje wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, w tym

nieuprawnione jest stawianie zarzutu, iż wyjaśnienia w zakresie rażąco niskiej ceny są

ogólnikowe lub że wykonawca nie sprostał ciężarowi dowodowemu wynikającemu z art. 224

ust. 5 ustawy Pzp.

Mając na uwadze powyższe zamawiający - pismem z dnia 5 stycznia 2021 r.

skierowanym do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej - uwzględnił odwołanie w sprawie pod

sygnaturą KIO 3778/21. Zamawiający w piśmie tym wskazał jednocześnie, że w związku z

uwzględnieniem odwołania unieważni czynność wyboru najkorzystniejszej oferty złożonej

przez wykonawcę COPERNICUS i powtórzy czynności badania i oceny ofert. Zamawiający

podkreślił, że w ramach oceny ofert wezwie ww. wykonawcę do złożenia wyjaśnień w

zakresie całkowitej ceny zaoferowanej w ofercie, w trybie art. 224 ustawy Pzp. Następnie

zamawiający oceni wyjaśnienia wykonawcy, o ile zostaną one złożone oraz dokona oceny

ofert złożonych w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego. Odwołujący nie

wniósł żadnych zastrzeżeń, ani uwag do zakreślonego przez zamawiającego trybu

postępowania w następstwie uwzględnienia odwołania.

Nieuprawnione jest stanowisko odwołującego, iż w trakcie ponownej oceny ofert

zamawiający zobowiązany był odrzucić ofertę wykonawcy COPERNICUS, bez dokonywania

innych czynności takich jak dodatkowe wezwania o wyjaśnienia. Zresztą stanowisko takie

jest niezrozumiałe, wręcz wewnętrznie sprzeczne, ponieważ odwołujący w pierwotnie

wniesionym odwołaniu wprost domagał się nakazania zamawiającemu podjęcia takich

czynności w ramach prowadzonego postępowania. Przy czym zaznaczyć tu trzeba, że

żądania zawarte przez odwołującego w pierwotnym odwołaniu wzajemnie się wykluczały -

zamawiający nie mógł unieważnić czynności wyboru najkorzystniejszej oferty złożonej przez

wykonawcę COPERNICUS, a następnie ofertę tą odrzucić i jednocześnie wezwać ww.

wykonawcę do złożenia wyjaśnień w zakresie całościowej ceny. Wbrew twierdzeniu

odwołującego uwzględnienie odwołania nie prowadzi po stronie zamawiającego do

obowiązku wykonania czynności stricte zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. W

orzecznictwie i piśmiennictwie podkreśla się, że jakkolwiek zamawiający jest związany

dyspozytywną czynnością uwzględnienia zarzutów odwołania, to winien wykonać w ramach

tego uwzględnienia czynności w zakresie i granicach, jakie stawiają przepisy prawa i jakie są

dopuszczalne w ustalonym stanie faktycznym. Czynności zamawiającego podejmowane w

postępowaniu o udzielenie zamówienia są czynnościami zmierzającymi do zawarcia umowy

w sprawie zamówienia publicznego i nie są one pozostawione pełnej swobodzie i

niezależności zamawiającego. Z uwagi na to, że przepisy PZP są przepisami bezwzględnie

obowiązującymi zamawiający, nie ma pełnej swobody w zakresie procesu decyzyjnego co do

tego, z którym wykonawcą zawrze umowę. Może się więc zdarzyć, że zamawiający nie

będzie mógł wykonać danej czynności zgodnie z żądaniem odwołania, z uwagi na jej

niezgodność z ustawą Pzp (tak: red. Marzena Jaworska, Dorota Grześkowiak-Stojek, Julia

Jarnicka, Agnieszka Matusiak, komentarz do ustawy Prawo zamówień Publicznych, Legalis).

Jak podkreśliła Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 12 marca 2018 r. (KIO 353/18,

LEX nr 2529452) wprawdzie w art. 186 ust. 2, 3, 3a p.z.p. [ustawy PZP z 2004 r.], użyte jest

sformułowanie, iż w przypadku umorzenia postępowania zamawiający »wykonuje, powtarza

lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem

zawartym w odwołaniu, to jednak tego sformułowania nie należy odczytywać jako obowiązku

wykonania przez zamawiającego wszystkich żądań zawartych w odwołaniu oraz w sposób w

nim wskazany. Zamawiający jest zobligowany przede wszystkim to prowadzenia

postępowania zgodnie z przepisami p.z.p. w tym zgodnie z zasadami Prawa zamówień

publicznych, a wykonanie żądań zawartych w odwołaniu często sprowadzałoby się do

czynności sprzecznych z tymi przepisami i zasadami". W następstwie uwzględnienia

odwołania czynnością a priori błędną ze strony zamawiającego byłoby unieważnienie

czynności wyboru najkorzystniejszej oferty wykonawcy COPERNICUS, a następnie

odrzucenie oferty złożonej przez tego wykonawcę z uwagi na braku wykazania, że

zaproponowana przez Niego cena nie jest rażąco niska. Jak wyżej wskazano wykonawca

COPERNICUS nie był wzywany do złożenia wyjaśnień w zakresie całościowej ceny oferty -

żądanie wyjaśnień ograniczone zostało jedynie co do trzech elementów składowych. Z uwagi

na treść wezwania do udzielenia wyjaśnień nie można zatem stawiać wykonawcy zarzutu

braku wykazania, że zaproponowana cena za wykonanie zamówienia nie jest rażąco niska.

Zresztą kwestię błędnego sformułowania wezwania podniósł odwołujący w pierwotnym

odwołaniu, z czym zamawiający się zgodził - wskazując w piśmie do Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej w sprawie o sygn. KIO 3778/21 jakie konkretnie czynności podejmie, w

związku z uwzględnieniem odwołania. Podkreślić w tym miejscu ponownie trzeba, że

odwołujący nie sprzeciwił się podjęciu przez zamawiającego zadeklarowanych czynności w

ramach postępowania o udzielenie zamówienia. Także z tego względu nieprawidłowe jest

stanowisko odwołującego, że zamawiający nie był uprawniony do dokonania ponownego

wezwania do wyjaśnienia rażąco niskiej ceny i powinien poprzestać na pierwotnym

wezwaniu z dnia 6 grudnia 2021 r. i otrzymanych wyjaśnieniach. Taki wywód zupełnie nie

koreluje z zarzutami i żądaniem odwołującego zawartym w pierwotnym odwołaniu w

przedmiocie nakazania zamawiającemu wezwanie ww. wykonawcy do złożenia wyjaśnień w

zakresie całościowej ceny.

W świetle powyższego zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 522 ust. 1 ustawy

PZP nie zasługuje na uwzględnienie.

W dalszej kolejności odwołujący postawił zamawiającemu zarzut naruszenia art. 226 ust.

1 pkt 8 ustawy Pzp w zw. z art. 224 ust. 5 i 6 ustawy Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia

oferty COPERNICUS pomimo, że wykonawca składając zarówno pierwsze wyjaśnienia tj.

pismem z dnia 9 grudnia 2021 r., a także późniejszymi pismami z dnia 7 marca 2022 r. i 14

marca 2022 r. nie sprostał ciążącemu na nim obowiązkowi udowodnienia, że

zaproponowana przez niego cena (a także składowe tej ceny) nie jest rażąco niska, w

szczególności złożył wyjaśnienia nieprzekonujące i niepoparte dowodami w wymaganym

zakresie. Zamawiający dopuścił się naruszenia w/w przepisów dokonując wadliwej oceny

złożonych wyjaśnień a także poprzez dokonanie kolejnego wezwania do złożenia wyjaśnień

(pismem z dnia 1 marca 2022 r.).

Ponownie zaznaczyć trzeba, że niezrozumiały jest zarzut odwołującego co do

niedopuszczalności wezwania wykonawcy COPERNICUS w kwestii żądania wyjaśnień

w zakresie ceny całościowej, skoro domagał się tego sam odwołujący. Niezależnie jednak

wskazać należy, że przepisy ustawy PZP nie regulują wprost kwestii dotyczącej, ile razy

zamawiający może zwracać się do wykonawcy o udzielenie wyjaśnień w trybie art. 224 ust. 1

ustawy Pzp. Co do zasady brak jest wyraźnego zakazu kilkukrotnego wezwania. Jak

wskazała Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 16 marca 2021 r. KIO 293/21 ponowne

wezwanie powinno być wystosowane w sytuacji, gdy zakres wyjaśnień i dowodów złożonych

przez wykonawcę na pierwsze wezwanie odpowiadał temu wezwaniu, a mimo to zrodziły

one po stronie zamawiającego dalsze wątpliwości, które wymagają dodatkowego

wyjaśnienia, doszczegółowienia, ewentualnie udowodnienia. Nie budzi także zastrzeżeń

dopuszczalność kontynuowania procedury wyjaśniającej w sytuacji, gdy pierwotne wezwanie

zamawiającego było zbyt ogólne i nieprecyzyjne, wykonawca nie powinien bowiem ponosić

negatywnych konsekwencji takiego wezwania.

Abstrahując od powyższego wskazać należy, że wezwania zamawiającego z dnia 1

marca 2022 r. nie można traktować jako ponownego. Wykonawca COPERNICUS nie był

bowiem wzywany do wyjaśnień w zakresie ceny całkowitej oferty. W odpowiedzi na

wezwanie do wyjaśnień w zakresie trzech elementów składowych ceny ww. wykonawca w

piśmie z dnia 9 grudnia 2021 r. podał, że koszty dotyczące tych elementów tj. odbioru i

transportu odpadów: papieru, zużytych urządzeń elektrycznych i elektronicznych oraz

przeterminowanych leków nie zostały odrębnie wyliczone ponieważ nie ma to znaczenia dla

kosztów całego zamówienia, a ponadto nie jest realne policzenie dokładnie tych kosztów. W

tych okolicznościach zasadnym było wezwanie wykonawcy COPERNICUS do złożenia

wyjaśnień w zakresie ceny całościowej.

Zamawiający nie może zgodzić się z odwołującym, że złożone przez ww. wykonawcę

wyjaśnienia pismem z dnia 7 marca 2022 r. odnoszące się do ceny całościowej są

nieprzekonujące, niepoparte dowodami, a w konsekwencji nie potwierdzają,

iż zaproponowana cena nie jest rażąco niska. Wykonawca przedstawił szczegółową,

kompleksową i należycie uzasadnioną kalkulację ceny oferty. Załączył również dowody

potwierdzające przyjęcie określonych kosztów w określonej wysokości składających się cenę

całościową. Ocena złożonych wyjaśnień prowadzi do wniosku, że cena ta została

skalkulowana w sposób rzetelny, a w konsekwencji wykonawca COPERNICUS jest w stanie

za tą cenę zrealizować zamówienie w zakresie wynikającym z SWZ oraz umowy.

W wyjaśnieniach wykonawca podał, że od 30 lat obsługuje Gminę Frombork będącą

podobnej wielkości, co Gmina Młynary. Kalkulację kosztów do przetargu na odbiór i transport

odpadów z terenu miasta i gminy Młynary oparł na podstawie kosztów ponoszonych

miesięcznie przy odbiorze i transporcie odpadów z terenu Miasta i Gminy Frombork przy

założeniu wzrostu zużycia paliwa 0 20% oraz większej obsady do 4,5 wobec 3 etatów przy

obsłudze Miasta i Gminy Frombork oraz na podstawie danych podanych przez

zamawiającego w zakresie założonej rocznej ilości odpadów do zebrania - 1 231,44 t. Przy

kalkulacji należnego miesięcznego wynagrodzenia wykonawca COPERICUS uwzględnił

następujące składniki:

1) wynagrodzenia pracowników,

2) paliwo do śmieciarek,

3) naprawy, przeglądy, ubezpieczenie itp.,

4) worki do selektywnej zbiórki odpadów, 5) koszty promocji, 6) zysk brutto.

Z kalkulacji wynika, że na koszt wykonania zamówienia w znakomitej większości składają

się wydatki związane z wynagrodzeniem pracowników. Wykonawca COPERNICUS

przedstawił w tym zakresie wyczerpujące dane poparte stosownymi obliczeniami. Do

wyliczeń tych odwołujący w istocie nie podniósł żadnych uwag. Jedyne zastrzeżenie w tym

obszarze dotyczy nieuwzględnienia przez wykonawcę COPERNICUS kosztów 0,5 etatu

koordynatora/dyspozytora lub pracy osoby zarządzającej kontraktem w imieniu wykonawcy.

Pozostaje jednak ono nieuzasadnione, gdyż zamawiający nie żądał zaangażowania przy

realizacji kontraktu osoby pełniącej funkcję tego rodzaju. Przedmiotowej uwagi nie można

zatem uznać za zasadną.

Na uwzględnienie nie zasługuje również kwestia braku przyjęcia do kalkulacji kosztów co

najmniej 3 kierowców i co najmniej 5 pojazdów. Przywołany przez odwołującego zapis ust. 1

pkt 4 lit. b i c rozdz. VI SWZ stanowi warunek udziału w postępowaniu o udzielenie

zamówienia. Czym innym jest określenie warunku udziału, a czym innym sposoby realizacji

umowy. Zamawiający nie żądał jednoczesnego zaangażowania do wykonania umowy

wszystkich zasobów osobowych i technicznych. Stąd też nie można zgodzić się

z odwołującym, że ww. zapis SWZ obligował wykonawcę do uwzględnienia w kosztach

realizacji zamówienia wszystkich zasobów wykazanych na potwierdzenie spełniania

warunków udziału w postępowaniu. Godzi się w tym miejscu podkreślić, że wykonawca

COPERNICUS w wyjaśnieniach wskazał, iż umowę realizuje przy pomocy dwóch śmieciarek

oraz dwóch pojazdów przeznaczonych do odbioru odpadów segregowanych.

Odnośnie zarzutu, iż w kosztach realizacji zamówienia wykonawca COPERNICUS nie

uwzględnił kosztów najmu pojazdów zauważyć należy, że zgodnie z wyjaśnieniami i

złożonymi dowodami wszystkie pojazdy przeznaczone do realizacji umowy są własnością

ww. wykonawcy. Z przedłożonych czterech polis ubezpieczeniowych pojazdów

przeznaczonych do realizacji umowy wynika, że ich właścicielem jest ww. wykonawca. Brak

jest podstaw, aby taki stan rzeczy kwestionować i uwzględnić koszt najmu w cenie oferty.

Podobnie jako nie znajdujący podstaw jawi się zarzut nieuwzględnienia w cenie realizacji

zamówienia kosztów kampanii promocyjnej w kwocie 10.000 zł, skoro jak wynika z

przedłożonych wyjaśnień w kalkulacji ten element generujący koszt został zawarty.

W kwestii kosztów paliwa zamawiający wskazuje, że wykonawca COPERNICUS załączył

do wyjaśnień faktury ze stacji paliw, na której nabywa paliwo do śmieciarek. Z faktur tych

wynika kwota jaką wykonawca przeznacza na zakup paliwa i jest ona zbieżna z kwotą

założoną w kalkulacji. Nieuprawnione i niepoparte żadnymi dowodami jest stanowisko

odwołującego kwestionujące ten element kosztu realizacji zamówienia opierające się na

twierdzeniu, że nie jest wiadome czy wykonawca złożył wszystkie faktury. Zamawiający nie

ma podstaw, żeby oświadczenie wykonawcy w tym zakresie podważać, jak również

kwestionować przedłożone przez niego dowody. Znamiennym przy tym jest, że odwołujący

poza negowaniem wysokości kosztów zakupu paliwa nie przedłożył żadnych dowodów.

Odnośnie przedstawionej przez odwołującego kalkulacji obrazującej symulację kosztów

wskazuję, że została ona oparta jedynie na podstawie założeń dowolnie przyjętych przez

odwołującego. Są to rozważania wyłącznie czysto teoretyczne, uwzględniające założenia,

których nie wymagał zamawiający jak podział na sektory. Wskazać przy tym należy,

że zamawiający nie narzucił takiego sposobu realizacji zamówienia jak założył odwołujący

w kalkulacji. Powoduje to, iż dane uzyskanie na podstawie przyjętych obliczeń nie mogą

zostać uznane za miarodajne.

Zamawiający, analizując treść wyjaśnień odnoszących się do kwestii rażąco niskiej ceny

miał na uwadze, że wykonawca COPERNICUS realizuje zamówienie od stycznia br. i w

swoich wyjaśnieniach wskazał i przedstawił dowody, że ponoszone koszty w ramach

realizacji umowy są zbieżne z kosztami założonymi w ofercie i w nieznacznym stopniu

skutkują zmniejszeniem zysku Wykonawcy w stosunku do zakładanego zysku w kwocie

10.000 zł. Świadczy to o prawidłowym wyliczeniu ceny na potrzeby postępowania o

udzielenie zamówienia i niemożliwości jej uznania za nierealną, rażąco niską.

Zamawiający miał również na uwadze fakt, że ww. wykonawca realizuje zamówienie

w sąsiedniej Gminie Frombork. Jest to Gmina o zbliżonej liczbie mieszkańców do Gminy

Młynary. Zgodnie z informacją z otwarcia ofert w postępowaniu prowadzonym przez Gminę

Frombork na odbiór odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości zlokalizowanych na

terenie miasta i gminy Frombork z dnia 10 września 2021 r. ww. wykonawca zaproponował

kwotę 437.400,00 zł i realizuje zamówienie za tę kwotę. Jest ona o prawie połowę niższa niż

zakładał zamawiający na potrzeby przedmiotowego zamówienia. Na uwagę zasługuje

również fakt, iż odwołujący w postępowaniu tym zaproponował kwotę 447 012,00 zł, a więc

znacznie niższą niż w ramach przedmiotowego postępowania. Jak podkreśliła Krajowa Izba

Odwoławcza w wyroku z dnia 5 marca 2021 r. KIO 451/21 za ofertę z rażąco niską ceną

można uznać ofertę z ceną niewiarygodną, nierealistyczną w porównaniu do cen rynkowych

podobnych zamówień. Oznacza to cenę znacząco odbiegającą od cen przyjętych,

wskazującą na fakt realizacji zamówienia poniżej kosztów wytworzenia usługi, dostawy,

roboty budowlanej. Za taką nie można uznać ceny złożonej przez wykonawcę

COPERNICUS, choćby z uwagi na fakt, że za zbliżoną cenę tożsama rodzajowo usługa

realizowana jest w sąsiedniej Gminie, wielkościowo podobnej do Gminy Młynary. Ponadto o

udzielenie zamówienia w Gminie Frombork ubiegał się odwołujący, oferując wykonanie

zamówienia za kwotę ponad 40% niższą niż w ramach niniejszego postępowania.

Nie można tym miejscu nie wspomnieć, że od kilku lat odwołujący był jedynym

wykonawcą ubiegającym się o wykonanie zamówienia publicznego w przedmiocie odbioru i

transportu odpadów na terenie Miasta i Gminy Młynary. Uwzględniając tą okoliczność oraz

kwotę zaoferowaną w sąsiedniej Gminie za wykonanie tego samego rodzajowo zamówienia

nie sposób nie odnieść wrażenia, że odwołujący oferując cenę w ramach przedmiotowego

postępowania nastawił się na duży zysk, pozostając w przekonaniu, że tak jak w

poprzednich latach jako jedyny złoży ofertę.

Izba ustaliła i zważyła, co następuje.

Izba stwierdziła, że nie zachodzą przesłanki do odrzucenia odwołania, o których stanowi

przepis art. 528 ustawy Pzp.

Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego

z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych wymaganych przy

procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia nie przekracza kwot określonych

w przepisach wydanych na podstawie art. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych.

Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że odwołujący posiada interes w uzyskaniu

przedmiotowego zamówienia, kwalifikowanego możliwością poniesienia szkody w wyniku

naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy, o których mowa w art. 505 ust. 1

ustawy Pzp, co uprawniało go do złożenia odwołania.

Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska

stron, oraz uczestnika postępowania odwoławczego, złożone w pismach

procesowych, jak też podczas rozprawy Izba stwierdziła, iż odwołanie nie zasługuje na

uwzględnienie.

W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej zarzuty odwołującego są bezzasadne.

Izba w całości podziela argumentację prezentowaną przez zamawiającego

i przystępującego.

Odnośnie zarzutu dotyczącego naruszenia przepisu art. 522 ust. 1 w związku z art. 226

ust. 1 pkt 8 oraz art. 224 ust. 5 i 6 ustawy Pzp, Izba stwierdziła, co następuje.

Przepis art. 522 ust. 1 ustawy Pzp stanowi, iż przypadku uwzględnienia przez

zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba może umorzyć

postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników

postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod

warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił

w terminie żaden wykonawca. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub

unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem

zawartym w odwołaniu.

Kluczowym dla rozstrzygnięcia przedmiotowego zarzutu jest ustalenie, jakie zarzuty

postawił odwołujący w sprawie o sygn. akt KIO 3778/21 oraz w jakim zakresie przedmiotowe

zarzuty zostały przez zamawiającego uwzględnione. Wskazać należy, iż w ww. sprawie

odwołujący postawił dwa zarzuty, tj. naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z 224 ust. 5 i 6

ustawy Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty przystępującego (1) oraz naruszenia art.

224 ust. 1, 2, 4-6 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie wezwania przystępującego do wyjaśnień

w zakresie ceny całościowej oferty (2). Odwołujący wskazując żądania w odniesieniu do

podniesionych zarzutów żądał: unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,

powtórzenie czynności badania i oceny ofert i odrzucenia oferty przystępującego (1) oraz

przedstawił zarzut ewentualny, w przypadku nieuwzględnienia ww. żądania (1), powtórzenia

czynności badania i oceny ofert i wezwanie przystępującego do złożenia wyjaśnień w

zakresie całkowitej ceny zaoferowanej w ofercie (2) (dowód: odwołanie w sprawie KIO

3778/21).

Zamawiający pismem z dnia 5 stycznia 2022 roku oświadczył, iż uwzględnia odwołanie

oraz w związku z uwzględnieniem odwołania unieważni czynność wyboru oferty

najkorzystniejszej i powtórzy czynność badania i oceny ofert, w ramach których zamawiający

wezwie przystępującego do złożenia wyjaśnień w zakresie całkowitej ceny zaoferowanej w

ofercie (dowód: pismo zamawiającego z dnia 5 stycznia 2022 roku).

Biorąc powyższe pod uwagę, stwierdzić należało, że zamawiający uwzględniając zarzut

nr 2 wykonał żądanie odwołującego (2) zgodnie z jego dyspozycją, gdyż wezwał

przystępującego (pismem z dnia 1 marca 2022 roku) do złożenia szczegółowych i popartych

dowodami wyjaśnień i kalkulacji dotyczących treści całości złożonej oferty (dowód: wezwanie

zamawiającego - w aktach sprawy).

Wskazać tym samym należy, iż zamawiający wykonał jedno z dwóch alternatywnie

postawionych zarzutów i żądań odwołującego w sprawie KIO 3778/21, co wypełnia

dyspozycję przepisu art. 522 ust. 1 ustawy Pzp. Skoro bowiem odwołujący zdecydował się

na sformułowanie zarzutów w trybie ewentualnym, to uwzględnienie jednego z tych dwóch

zarzutów wypełnia również ewentualne żądania odwołującego.

Odnośnie zarzutu dotyczącego naruszenia przepisu art. 226 ust. 1 pkt 8 w związku z 224

ust. 5 i 6 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty COPERNICUS pomimo,

że wykonawca składając zarówno pierwsze wyjaśnienia, tj. pismem z dnia 9 grudnia 2021,

a także późniejsze pismami z dnia 7 marca 2022 i 14 marca 2022 nie sprostał ciążącemu na

nim obowiązkowi udowodnienia, że zaproponowana przez niego cena (a także składowe tej

ceny) nie jest rażąco niska, w szczególności złożył wyjaśnienia nieprzekonujące i nie poparte

dowodami w wymaganym zakresie. Zamawiający dopuścił się naruszenia w/w przepisów

dokonując wadliwej oceny złożonych wyjaśnień a także poprzez dokonanie kolejnego

wezwania do złożenia wyjaśnień (pismem z dnia 1 marca 2022 r.).

Na wstępie Izba odniesie się do zarzutu, iż zamawiający dokonując wezwania z dnia 1

marca 2022 roku, dopuścił się naruszenia ww. przepisów.

Zdaniem Krajowej Izby Odwoławczej, wezwanie zamawiającego z dnia 1 marca 2022

roku, wprost stanowiło wykonanie żądania odwołującego (ewentualnego - uwzględnionego

przez zamawiającego) z odwołania w sprawie KIO 3778/21, wobec czego zarzut ten należało

ocenić jako bezzasadny.

Oceniając zaś zarzuty skierowane wobec wadliwej oceny zamawiającego złożonych przez

przystępującego wyjaśnień z dnia 7 marca 2022 roku, stanowiące odpowiedź na wezwanie

zamawiającego z dnia 1 marca 2022 roku, Izba stwierdziła, co następuje.

W ocenie Izby, zarzuty odwołującego są niezasadne. Odwołujący w odwołaniu wskazuje

w pkt 25.1 - 25.9 na istotne, w jego ocenie, elementy wyjaśnień przystępującego,

kwestionując zawarte tam wyliczenia oraz wskazując na braki, jakie ta kalkulacja zawiera,

jednocześnie przedstawiając swoje wyliczenia (załącznik do odwołania) stanowiące

symulację kosztów w postępowaniu.

Odwołujący podnosi, iż w kalkulacji nie uwzględniono kosztów najmu pojazdów, a także

amortyzacji pojazdów już posiadanych. Izba wskazuje, że błędne jest twierdzenie

odwołującego, gdyż przystępujący nie będzie korzystał z pojazdów wynajmowanych, a co za

tym idzie nie będzie ponosił kosztów z tym związanych (dowód: polisy ubezpieczeniowe

pojazdów oraz umowa kupna samochodu - w aktach sprawy). Co do kosztów amortyzacji

odwołujący podaje, że jest to znaczący koszt, rzędu kilku tysięcy złotych, jednak dowodu na

tę okoliczność nie powołuje. Izba zwraca uwagę, że wyjaśnieniach przystępującego znajduje

się pozycja pt. naprawy, przeglądy, ubezpieczenie, itp. w łącznej kwocie 2 800,00 zł, w której

w ocenie Izby znajduje się również koszt amortyzacji sprzętu (kwota wyliczona przez

przystępującego za styczeń i luty to ok. 2 059,51 zł, pozostaje zapas do kwoty 2 800,00 zł).

Odwołujący kwestionuje wskazaną kwotę dotyczącą kosztów serwisowania pojazdów

(1 617,18 zł/miesiąc), powołując się jedynie na okoliczność, że w jego ocenie powinna ona

dotyczyć 6 pojazdów a nie 4, a koszt ten jest kilkukrotnie wyższy niż zaplanował

przystępujący, nie przedstawiając w tym zakresie żadnego dowodu. Nie jest tym samym

wiadome, skąd u odwołującego przekonanie o konieczności dokonania wyceny 6 pojazdów i

nie wiadomym jest, jak kwota byłaby prawidłowa. Zarzut bezzasadny.

Odwołujący podnosi, iż w kosztach pracowniczych powinno się ująć, co najmniej 0,5 etatu

koordynatora/dyspozytora lub pracy osoby zarządzającej kontraktem, jednakże wskazać

należy, iż zamawiający w dokumentacji postępowania nie ujął takiego wymagania. Tym

samym zarzut odwołującego należało uznać za bezzasadny.

Odwołujący wskazuje, że niewyjaśniony przez przystępującego jest udział dwóch

pojazdów w realizacji zamówienia, które nie są śmieciarkami. Izba wskazuje, że

przystępujący w złożonych wyjaśnieniach wprost wskazał, iż pojazdy te (Ford Transit oraz

KIA 2700) będą przeznaczone do odbioru odpadów segregowanych, stąd wywód

odwołującego odnoszący się do odpowiednich przepisów rozporządzenia Ministra

Środowiska, uznać należało za bezzasadny (dowód: wyjaśnienia przystępujący z 7 marca

2022 roku - w aktach sprawy).

Odwołujący wskazuje, że w kosztach pojazdu nie uwzględniono kosztu zakupu,

zainstalowania i abonamentu korzystania z systemu GPS, który to koszt wg. odwołującego to

kilkaset złotych miesięcznie. Dowodu na powoływaną okoliczność odwołujący nie złożył.

Z doświadczenia życiowego wynika, że pojazdy wykonujące zakres przedmiotowego

zamówienia posiadają już zainstalowane systemy, a ich miesięczny koszt, to koszt

abonamentu telefonicznego wynoszącego ok. 30 zł. Jest to koszt marginalny, bez znaczenia

dla oceny RNC. Zarzut bezzasadny.

Odnosząc się do pozostałych elementów wskazywanych przez odwołującego, Izba

stwierdziła, że wyliczenia odwołującego opierają się o błędne założenia związane z

realizacją zamówienia. Odwołujący przyjął bowiem, że liczba pojazdów oraz liczba osób

(kierowców) skierowanych do realizacji przedmiotowego zamówienia musi odpowiadać

wprost proporcjonalnie warunkom udziału w postępowaniu opisanych w SWZ. Są to

założenia z góry błędne, gdyż zamawiający w SWZ nie postawił żadnych dodatkowych

wymagań w zakresie realizacji zamówienia, co oznacza, że warunki udziału w postępowaniu

miały jedynie na celu ocenę potencjału wykonawcy (co do których odwołujący nie wnosił

zastrzeżeń), a nie wprost przenosić wykazywany potencjał na realizację zamówienia.

Dlatego też wszystkie wyliczenia, na które powołuje się odwołujący, nie potwierdzały

okoliczności wskazywanych w odwołaniu, w szczególności tych związanych z kosztem

paliwa.

Izba wskazuje, że przystępujący w swoich wyjaśnieniach podał wszystkie istotne

elementy związane z kosztami, jakie przewiduje ponieść, związanych z realizacją

zamówienia. Przystępujący dokonał szczegółowych wyliczeń związanych z kosztami: płac

(zgodne z obowiązującymi przepisami), paliwem do pojazdów (przedstawiając dowody

zakupu paliwa), koszty utrzymania pojazdów, koszty worków do selektywnej zbiórki

odpadów, koszty promocji, koszty administracyjne. Wszystkie te elementy, które w ocenie

przystępującego będą generowały określone koszty, wydają się na rozsądnym poziomie, są

spójne, logiczne, rzetelne i oparte o dotychczasowe doświadczenie wykonawcy.

Na uwagę zasługuje również fakt, na który wskazywał zamawiający, iż Gmina Młynary,

jest Gminą sąsiadującą z Gminą Frombork, a na rzecz której to Gminy przystępujący

świadczy usługi tożsame do przedmiotowego postępowania, a Gminy są zbliżone zarówno

obszarowo, liczbą zamieszkujących ich mieszkańców oraz zbliżoną wielkością odpadów i

związanym z tym faktem kosztem za 1Mg odpadów, to przyjąć należy, iż cena

zaproponowana przez przystępującego nie może zostać uznana za rażąco niską.

Biorąc pod uwagę powyższe, orzeczono jak w sentencji.

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 575

ustawy Pzp.

Przewodniczący: ..............................

24