KIO 387/22

Sygn. akt KIO 387/22

WYROK

z dnia 4 marca 2022 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Małgorzata Rakowska

Protokolant: Piotr Cegłowski

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 1 marca 2022 r. w Warszawie odwołania wniesionego

do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 lutego 2022 r. przez wykonawcę MWM

Sp.

z o.o. sp. k., ul. Artura Grottgera 35, 44-100 Gliwice w postępowaniu prowadzonym przez

zamawiającego Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe

Nadleśnictwo Radom, ul. Janiszewska 48, 26-600 Radom

orzeka:

1. Oddala odwołanie.

2. Kosztami postępowania odwoławczego obciąża wykonawcę MWM Sp. z o.o. sp. k.,

ul. Artura Grottgera 35, 44-100 Gliwice i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr

(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę

MWM Sp. z o.o. sp. k., ul. Artura Grottgera 35, 44-100 Gliwice tytułem wpisu od

odwołania.

Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo

zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie

14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej

Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący: ........................

Sygn. akt KIO 387/22

Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe Nadleśnictwo

Radom, zwany dalej „Zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy z dnia

11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (tj.: Dz. U. z 2019 r., poz.2019 ze zm.),

zwanej dalej „ustawą Pzp”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia na „Dostawę i

montaż sprzętu do lokalizacji pożarów wraz z dodatkowym wyposażeniem w nadleśnictwie

Radom”.

Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku

Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 20 września 2021 r. pod nr 2021/S 182-472943.

W dniu 14 lutego 2022 r. (pismem z dnia 13 lutego 2022 r.) wykonawca MWM Sp.

z o.o. sp. k. z siedzibą w Gliwicach, zwany dalej „Odwołującym”, wniósł odwołanie od

czynności Zamawiającego z dnia 3 lutego 2022 r. zawartych w piśmie datowanym na ten

dzień polegających na:

1. unieważnieniu postępowania o udzielenie zamówienia,

2. odrzucenia oferty Odwołującego,

3. ewentualnie także: zaniechaniu poprawienia omyłek w ofercie Odwołującego,

4. zaniechaniu wyboru Odwołującego jako najkorzystniejszej,

zarzucając Zamawiającemu naruszenie:

1. naruszenie art. 16 w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp poprzez odrzucenie oferty

Odwołującego jako niezgodnej z warunkami zamówienia podczas, gdy oferta

Odwołującego jest zgodna z warunkami zamówienia i nie powinna zostać odrzucona,

ewentualnie na wypadek, gdyby zarzut nr 1 okazał się niezasadny:

2. naruszenie art. 16 w zw. z art. 223 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp poprzez zaniechanie

poprawienia omyłek w ofercie wykonawcy (tj. w kosztorysach ofertowych)

polegających na przeliczeniu w oparciu o dane zawarte w kosztorysach cen

jednostkowych dla poszczególnych jednostek miary pozycji wskazanych w

przedmiarze (w sposób analogiczny jak w piśmie Zamawiającego z dnia 3 lutego

2022 r.) oraz zaokrągleniu otrzymanych wyników do pełnych groszy zgodnie z

matematycznymi zasadami zaokrągleń; ewentualne w razie przyjęcia, że ww. omyłka

ma charakter oczywistej omyłki rachunkowej, poprawienie ww. omyłki na podstawie z

art. 223 ust. 2 pkt 2 ustawy Pzp,

3. naruszenie art. 16 w zw. z art. 223 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania

Odwołującego do wyjaśnień treści oferty w zakresie dotyczącym treści złożonych

kosztorysów ofertowych (tj. w zakresie dotyczącym przeliczenia cen jednostkowych

dla poszczególnych jednostek miary pozycji wskazanych w przedmiarze), podczas

gdy w przedmiotowej sprawie w przypadku wątpliwości Zamawiającego co do treści

oferty Odwołującego, Zamawiający zobowiązany był do wezwania Odwołującego do

wyjaśnień treści oferty,

4. naruszenie art. 16 w zw. z art. 255 pkt 2 ustawy Pzp poprzez unieważnienie

postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na to, że w postępowaniu nie została

złożona żadna oferta niepodlegająca odrzuceniu podczas, gdy oferta Odwołującego

nie powinna zostać odrzucona, oferta Odwołującego powinna zostać wybrana przez

Zamawiającego jako najkorzystniejsza, a w konsekwencji brak było podstaw do

unieważnienia postępowania o udzielenie zamówienia.

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz o:

1. nakazanie Zamawiającemu powtórzenia czynności badania i oceny oferty

Odwołującego,

2. nakazanie Zamawiającemu wykonania czynności poprawienia omyłki zaistniałej w

ofercie Odwołującego polegającej na zmianie okresu związania ofertą z 60 do 90 dni

od dnia upływu terminu składania ofert, tj. do dnia 07.02.2022 r. (zamiast 12.01.2022

r.); (względnie - uprzedniego wezwania Odwołującego do złożenia odpowiednich

wyjaśnień w tym zakresie);

3. nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności odrzucenia oferty

Odwołującego.

W uzasadnieniu odwołania Odwołujący wskazał m.in.:

Odnośnie zarzutu 1 Odwołujący podniósł m.in., że Zamawiający w uzasadnieniu

odrzucenia oferty przedstawił kompilację postanowień SWZ i wzoru umowy. Jednak wnioski

z interpretacji z tych postanowień w kontekście oferty złożonej przez Odwołującego nie są

prawidłowe. Zamawiający odrzucił ofertę Odwołującego na podstawie art. art. 226 ust. 1 pkt

5 ustawy Pzp przy czym w zakresie podstawy faktycznej odrzucenia oferty Odwołującego,

ograniczając się do wskazania przytoczonych powyżej okoliczności.

Nadto wskazał na charakter dokumentu określanego przez Zamawiającego zbiorczo

w dokumentacji zamówienia jako załącznik nr 2 do SWZ (kosztorys ofertowy). Zamawiający

udostępnił oferentom kosztorysy ślepe i przedmiary robót (łącznie 14 odrębnych

dokumentów). Na podstawie danych zawartych w przedmiarach i w kosztorysach ślepych

oferenci zobowiązani byli przygotować kosztorysy, które zostaną załączone do oferty.

Jednocześnie Zamawiający udostępnił dokumenty pomocnicze do przygotowania

kosztorysów stanowiące elementy przedmiarów i kosztorysów ślepych przeniesione do

plików edytowalnych (w formacie exel). Z powyższego wynika, że Zamawiający nie

opublikował wzorów formularzy składających się na kosztorysy ofertowe (załącznik nr 2). W

celu przygotowania załącznika nr 2 oferenci zobowiązani byli opracować własne dokumenty

na podstawie informacji przekazanych przez Zamawiającego. Prawidłowe przygotowanie

omawianego załącznika nie sprowadzało się zatem do wypełnienia wzoru formularza

opracowanego przez Zamawiającego.

Odwołujący podkreślił, że wynagrodzenie wykonawcy za wykonanie przedmiotu

umowy wynikać będzie nie z kosztorysów załączonych do oferty, a z kosztorysów

powykonawczych sporządzonych analogicznie jak kosztorys ofertowy. Wynagrodzenie, które

będzie realnie należne wykonawcy nie będzie więc pokrywało się z sumą pozycji

jednostkowych wskazanych w kosztorysie ofertowym, a co za tym idzie nie będzie zbieżne z

wartością przyjęta w formularzu ofertowym.

Dalej wskazał, że brak określonych cen jednostkowych nie wpływa na możliwość

przygotowania kosztorysu powykonawczego. W konsekwencji brak określonych cen

jednostkowych dla poszczególnych jednostek miary pozycji wskazanych w przedmiarze jest

irrelewantny dla ustalenia wartości wynagrodzenia należnego wykonawcy.

Odwołujący wskazał także na niespójność definicyjną między pojęciami zawartymi w

dokumentacji zamówienia, a pojęciami, którymi Zamawiający posługuje się w treści

uzasadnienia odrzucenia oferty Odwołującego.

Nadto dodał, że Zamawiający na podstawie informacji zawartych w ofercie

Odwołującego, bez potrzeby uzyskiwania dodatkowych informacji dokonał przeliczenia

wszystkich cen za wykonanie danej pozycji z przedmiaru na ceny jednostkowe dla jednostek

miary pozycji wskazanych w przedmiarze (vide str. od 3 do 11 pisma zamawiającego z dnia

3 lutego 2022 roku). Z powyższego twierdzenia Zamawiającego wynika zatem, że określenie

cen jednostkowych dla jednostek miary jest możliwe (czemu Zamawiający dał wyraz

przeliczając ceny w tabeli zawartej w piśmie z dnia 3 lutego).

Oferta Odwołującego zawiera wycenę wszystkich pozycji wymaganych przez

Zamawiającego. Oferta zawiera ceny jednostkowe za wykonanie poszczególnych pozycji z

przedmiaru robót zaokrąglone do dwóch miejsc po przecinku. Ceny jednostkowe za

poszczególne jednostki miary składające się na pozycje w kosztorysie mogą zostać (i de

facto zostały) z łatwością obliczone przez Zamawiającego. Tym samym, nawet jeżeli oferta

Odwołującego jest sprzeczna z warunkami zamówienia (czemu Odwołujący zaprzecza) to

jest to sprzeczność wyłącznie formalna, a nie merytoryczna, a co za tym idzie nie uprawnia

ona Zamawiającego do odrzucenia oferty w oparciu o art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp.

Odnośnie zarzutu nr 2 i 3 Odwołujący podniósł, że Zamawiający zobligowany był do

poprawienia w ofercie omyłek, o których mowa w art. 223 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp. W razie

przyjęcia, że oferta złożona przez Odwołującego jest niezgodna z SWZ, ceny jednostkowe

dla poszczególnych jednostek miar powinny zostać przeliczone w oparciu o art. 223 ust. 2

pkt 3 ustawy Pzp. Poprawienie omyłek powinno polegać na przeliczeniu cen jednostkowych

dla poszczególnych jednostek miary pozycji wskazanych w przedmiarze (co zamawiający

uczynił w treści uzasadnienia odrzucenia oferty odwołującego) oraz zaokrągleniu

otrzymanych wyników zgodnie z zasadami rachunkowości. Omyłka Odwołującego miała

wyłącznie charakter niezamierzony i przypadkowy. W stanie faktycznym sprawy brak jest

okoliczności, które pozwalałyby przyjąć, że zamierzeniem wykonawcy było złożenie oferty

niezgodnej z SWZ. Wręcz przeciwnie działania Odwołującego miały na celu zaoferowanie

Zamawiającemu konkurencyjnych warunków realizacji zamówienia, a w konsekwencji

uzyskanie zamówienia. A ponadto poprawienie omyłki nie spowodowałoby istnych zmian

treści oferty. W rzeczywistości przeliczenie i zaokrąglenie wszystkich cen jednostkowych

poszczególnych jednostek miary pozycji wskazanych w przedmiarze spowodowałby zmianę

ceny ofertowej na minimalnym poziomie, mniejszym niż 0,1 % całej ceny.

Odnośnie zarzutu nr 4 Odwołujący podniósł, że w konsekwencji Zamawiający nie był

uprawniony w przedmiotowej sprawie do unieważnienia postępowania o udzielenie

zamówienia na podstawie art. 255 pkt 2 ustawy Pzp. Zamawiający powinien dokonać wyboru

oferty wykonawcy jako najkorzystniejszej oferty niepodlegającej odrzuceniu.

Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego, w tym SWZ, złożone oferty, jak również biorąc pod uwagę

oświadczenia i stanowiska Stron złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby

ustalił i zważył, co następuje:

Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania w związku z tym, iż nie została

wypełniona żadna z przesłanek negatywnych, uniemożliwiających merytoryczne rozpoznanie

odwołania, wynikających z art. 528 ustawy Pzp.

Izba również stwierdziła, że wypełniono przesłanki istnienia interesu Odwołującego w

uzyskaniu przedmiotowego zamówienia oraz możliwości poniesienia szkody w wyniku

naruszenia przez Zamawiającego przepisów art. 505 ust 1 ustawy Pzp.

Izba rozpoznając sprawę uwzględniła akta sprawy odwoławczej, które zgodnie z § 8

rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku w sprawie

postępowania przy rozpoznawaniu odwołań przez Krajową Izbę Odwoławczą (Dz. U. z 2020

r. poz. 2453) stanowią odwołanie wraz z załącznikami oraz dokumentacją postępowania o

udzielenie zamówienia w postaci elektronicznej lub kopia dokumentacji, o której mowa w § 7

ust. 2, a także inne pisma składane w sprawie oraz pisma kierowane przez Izbę lub Prezesa

Izby w związku z wniesionym odwołaniem.

Izba uwzględniła także stanowiska oraz oświadczenia Stron wyrażone w pismach

oraz złożone ustnie przez Strony do protokołu posiedzenia i rozprawy.

Mając na uwadze powyższe skład orzekający Izby merytorycznie rozpoznał złożone

odwołania uznając, iż odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.

Izba ustaliła, co następuje:

Zamawiający w pkt 13 SWZ „Opis przygotowania oferty”, podpunkt 8 lit. a podał__W

terminie składania ofert (...) Wykonawca zobowiązany jest złożyć Zamawiającemu ofertę

zawierającą: a) formularz oferty (według wzoru stanowiącego załącznik nr 1 do SWZ) wraz z

kosztorysem ofertowym (według wzoru stanowiącego załącznik nr 2 do SWZ), sporządzone

pod rygorem nieważności w formie elektronicznej” (pkt 13.8. lit. a).

Zamawiający w punkcie 15 SWZ „Opis sposobu przygotowania oferty” podał:

„15.1. Określony w SWZ rzeczowy zakres przedmiotu zamówienia oraz postanowienia

wynikające ze wzoru umowy załączonego do SWZ (załącznik nr 10 do SWZ) stanowią

podstawę do obliczenia cen jednostkowych oraz ceny łącznej wynikającej z oferty.

15.2. Do rozliczenia usług, dostaw oraz robót budowlanych wraz z usługami towarzyszącymi

stanowiącymi przedmiot niniejszego zamówienia zastosowane będzie wynagrodzenie

kosztorysowe.

15.3. Wykonawca zobowiązany jest podać w Ofercie (wypełniony formularz ofertowy

stanowiący załącznik nr 1 do SWZ) łączną cenę za wszystkie pozycje (zryczałtowane ceny

jednostkowe urządzeń oraz ceny usług towarzyszących wykonaniu zamówienia)

przewidziane w kosztorysie ofertowym (załącznik nr 2 do SWZ).

15.4. Ceny jednostkowe za poszczególne pozycje wchodzące w skład zadania powinny być

podane na kosztorysie ofertowym. Wykonawca ma obowiązek wycenić każdą pozycję

kosztorysu. Kosztorys ofertowy zawierający braki w tym zakresie stanowić będzie podstawę

do odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5) lub 10) PZP. Każda cena

jednostkowa musi być tak podana, aby pokrywać wszelkie koszty i ryzyka Wykonawcy

związane z jej realizacją. Wykonawca nie może kosztów realizacji danej pozycji (materiału,

dostawy lub czynności) doliczać do kosztów realizacji innych pozycji kosztorysu. Cena

łączna wynikająca z kosztorysu ofertowego za poszczególne pozycje powinna zostać

przeniesiona do Oferty. (.)

15.9. Kosztorys ofertowy stanowić będzie integralną część oferty i dlatego musi zostać

podpisany w sposób analogiczny jak Oferta i złożony wraz z ofertą.”.

Do SWZ Zamawiający załączył m.in. załącznik nr 2 „Kosztorys ofertowy” zawierający

m.in. kosztorysy ślepe i przedmiary robót.

Zamawiający we wzorze umowy, stanowiącym załącznik nr 10 do SWZ, podał, że „za

wykonanie Przedmiotu Umowy zgodnie z Umową, Wykonawca otrzyma wynagrodzenie

kosztorysowe ustalone zgodnie z ust. 3, wstępnie określone na podstawie Oferty (.)”.

Odwołujący wraz z ofertą złożył 7 kosztorysów ofertowych.

Zamawiający, pismem z dnia 3 lutego 2022 r., poinformował Odwołującego o

unieważnieniu postępowania na podstawie art. 255 ust. 2 ustawy Pzp, tj. z uwagi na to, że

wszystkie złożone oferty podlegały odrzuceniu. Jako podstawę odrzucenia oferty

Odwołującego wskazał art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, który stanowi, że zamawiający

odrzuca ofertę, jeżeli jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia. Nadto dodał, że do

rozliczenia poszczególnych rodzajów robót, dostaw czy usług brane będą ich faktycznie

wykonane ilości oraz ceny jednostkowe zawarte w kosztorysie ofertowym przygotowanym

przez Wykonawcę, natomiast na cenę oferty składa się iloczyn cen jednostkowych oraz ilości

poszczególnych usług, robót i dostaw do wykonania, podanych w każdej pozycji przedmiaru

przez Zamawiającego. Wykonawca w załączniku nr 2 do SWZ tj. kosztorysie ofertowym

(składanym jako załącznik do oferty) wskazał ceny za wykonanie całej pozycji z przedmiaru,

nie wskazał natomiast cen jednostkowych dla poszczególnych jednostek miary pozycji

wskazanych w przedmiarze. Wadliwości te dotyczą pozycji kosztorysowych, gdzie nie można

jednoznacznie określić cen jednostkowych jako ilorazu wartości danej pozycji i ilości

jednostek. Brak ten uniemożliwia późniejsze rozliczenie umowy, która ma charakter

kosztorysowy, a także przygotowanie kosztorysu powykonawczego. W przedmiotowej

sytuacji, oferta nie pozwala na wyliczenie części cen jednostkowych dla poszczególnych

pozycji przedmiaru bez modyfikacji dokumentu, a zatem wyjaśnienie powyższego przez

Wykonawcę prowadziłoby do zmiany załącznika nr 2 do oferty, tj. kosztorysu ofertowego,

składanego obligatoryjnie wraz z ofertą, a tym samym stanowiłoby zmianę treści oferty, co

jest niedopuszczalne na gruncie przepisów ustawy Pzp.

Czynność odrzucenia złożonej oferty oraz unieważnienia postępowania o udzielenie

przedmiotowego zamówienia zakwestionował Odwołujący, wnosząc odwołanie w dniu 14

lutego 2022 r. (pismem z dnia 13 lutego 2022 r.).

Izba zważyła, co następuje:

Art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp stanowi, że Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej

treść jest niezgodna z warunkami zamówienia. Jedną z przesłanek nakazujących odrzucenie

oferty enumeratywnie wymienionych w wyżej wymienionym przepisie, stanowiącą w tym

stanie faktycznym podstawę odrzucenia oferty Odwołującego, jest niezgodność treści oferty

z warunkami zamówienia.

Zamawiający - zgodnie z treścią SWZ - wymagał od wykonawców złożenia wraz z

ofertą kosztorysu ofertowego, który stanowił jej integralną część. Za wykonanie przedmiotu

umowy przewidział bowiem wynagrodzenie kosztorysowe, które miało być ustalone na

podstawie złożonej oferty. Wykonawcy zobowiązani byli podać w kosztorysie ofertowym -

jak jednoznacznie wynika z treści SWZ - ceny jednostkowe za poszczególne pozycje

wchodzące w skład zadania. Natomiast w załączniku nr 2 zawarte były dokumenty do

przygotowania kosztorysów ofertowych (przedmiary, ślepe kosztorysy).

Odwołujący, co jest niewątpliwe, złożył wraz z ofertą kosztorysy ofertowe, przy czym

w pięciu z nich nie uwzględnił ceny jednostkowej dla wyspecyfikowanych w kosztorysie

robót. Zawarł w nich jedynie dane dotyczące „Jm”, „Ilości” oraz „Wartości z narzutami”.

Oznacza to, że nie uwzględnił w tych pięciu kosztorysach ceny jednostkowej, mimo że w

punkcie 15.4. SWZ Zamawiający jednoznacznie wskazał, że ceny jednostkowe za

poszczególne pozycje wchodzące w skład zadania powinny być podane „na kosztorysie

ofertowym”. Tego wymogu Odwołujący nie spełnił, mimo że wykonawcy zobowiązani byli

wycenić każdą pozycję kosztorysu przez podanie ceny jednostkowej.

Twierdzenia Odwołującego jakoby brak ten (brak wskazania w pięciu kosztorysach

wskazania ceny jednostkowej) był konsekwencją niezałączenia do SWZ wzoru kosztorysu

ofertowego, jak również dokonanej w toku postępowania zmiany załącznika nr 2 nie znajdują

żadnego uzasadnienia. Konieczność uwzględnienia w kosztorysie ofertowym cen

jednostkowych wynikała wprost z SWZ. Natomiast zmiana załącznika nr 2 była dokonana na

wniosek jednego z wykonawców o udostępnienie przedmiarów na podstawie, których

należało wykonać kosztorysy ofertowe w wersjach edytowalnych xml lub innych

obsługiwanych przez powszechne programy kosztorysowe takie jak Zuzia, Norma itp. W

konsekwencji powyższego Zamawiający zmienił załącznik nr 2 do SWZ, tj. kosztorysy i

przedmiary - branża teletechniczna oraz załącznik nr 3 do SWZ, tj. dokumentacja

projektowa - branża teletechniczna, przekazując wykonawcom dokumenty w posiadanym

formacie, tj. xls. Załącznik nr 2 zawierał więc dokumenty niezbędne do sporządzenia

kosztorysu ofertowego i nie zawierał wzoru kosztorysu ofertowego. Nie oznacza to jednak,

że kosztorys ofertowy miał być sporządzony w sposób całkowicie dowolny. Zamawiający

wymagał bowiem uwzględnienia w nim cen jednostkowych. Na wagę tak wypełnionego

dokumentu, dokumentu sporządzonego w sposób podany w SWZ, wskazał sam

Zamawiający, zamieszczając postanowienie, z treści którego wynika, że oferta z załączonym

kosztorysem ofertowym zawierającym braki w zakresie dotyczącym wskazania ceny

jednostkowej podlegać będzie odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5) lub 10) ustawy

Pzp. Tym samym Zamawiający prawidłowo uczynił odrzucając ofertę Odwołującego.

Nadto dodać należy, że w tym konkretnym stanie faktycznym odnoszenie kosztorysu

ofertowego do danych jakie mają się znaleźć w kosztorysie powykonawczym jest

irrelewantne. Podstawą odrzucenia oferty Odwołującego była bowiem niezgodność treści

oferty z treścią SWZ polegająca na braku wskazania w kosztorysie ofertowym ceny

jednostkowej w odniesieniu do kilkudziesięciu pozycji w pięciu z siedmiu złożonych

kosztorysów, w sytuacji gdy wymóg wskazania cen jednostkowych w kosztorysie ofertowym

wynikał wprost z SWZ.

Brak było także podstaw do wezwania Odwołującego do złożenia wyjaśnień treści

oferty (podania określonych danych, tj. cen jednostkowych, które winny być umieszczone w

kosztorysie ofertowym). Przepis art. 223 ust. 1 ustawy Pzp stanowi bowiem, że w przypadku,

gdy Zamawiający poweźmie wątpliwości co do treści złożonej oferty może żądać od

wykonawcy stosownych wyjaśnień. Wyjaśnienia te prowadzone są z inicjatywy

Zamawiającego, gdyż to jego wątpliwości stanowią podstawę wezwania wykonawcy do

złożenia wyjaśnień. Mogą one dotyczyć wszystkich elementów oferty, przy czym zakazane

jest prowadzenie z wykonawcą negocjacji co do treści oferty i dokonywanie w niej

jakichkolwiek zmian czy uzupełnień, poza czynnościami wynikającymi z art. 223 ust. 2 i 3

ustawy Pzp. W tym przypadku Zamawiający wątpliwości nie miał. Odwołujący się

wykonawca nie zamieścił w kosztorysie ofertowym wymaganych informacji (ceny

jednostkowej).

Niezgodność ta nie może być potraktowana jako inna omyłka polegająca na

niezgodności treści oferty z dokumentami zamówienia, niepowodująca istotnych zmian w

treści oferty. Przepis art. 223 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp nie stanowi bowiem narzędzia do

naprawiania błędnie złożonych ofert lecz ma na celu poprawienie takich omyłek, których

może dokonać Zamawiający a znaczenie tych poprawek nie będzie istotne. Tak jak już wyżej

wskazano niezgodność ta, wbrew twierdzeniom Odwołującego, ma charakter istotny.

Istotność ceny jednostkowej, a tego elementu brak jest w złożonym przez Odwołującego

kosztorysie, została bowiem podkreślona przez Zamawiającego już w treści SWZ i na

wcześniejszym etapie postępowania nie była kwestionowana przez żadnego z wykonawców

ubiegających się o udzielenie tego zamówienia. Wobec czego nie ma możliwości

poprawienia kosztorysu na tej właśnie podstawie. Zamawiający może bowiem poprawiać, ale

nie może zastępować wykonawcy. Trudno aby sam Zamawiający autorytarnie stwierdził jaka

jest cena jednostkowa wszystkich wyspecyfikowanych w kosztorysie robót. Cen

jednostkowych nie wyspecyfikowano bowiem dla kilkudziesięciu pozycji. Poprawienie treści

kosztorysu ofertowego w sposób w jaki oczekuje Odwołujący skutkowałoby „poprawieniem

czegoś czego w istocie nie ma” i stanowiło zmianę treści oferty a tym samym naruszenie

przepisów ustawy Pzp. Cena jednostkowa ma bowiem charakter istotny gdyż stanowi

podstawę do ustalenia wynagrodzenia wykonawcy i podstawę jego wyliczenia. Tak więc to

wykonawca (Odwołujący), składając ofertę, powinien był dołożyć należytej staranności

wymaganej w profesjonalnym obrocie i prawidłowo sporządzić ofertę a tym samym

prawidłowo sporządzić wymagany przez Zamawiającego kosztorys ofertowy.

Reasumując stwierdzić należy, że uprawnione było działanie Zamawiającego

polegające na odrzuceniu oferty Odwołującego a w konsekwencji unieważnienie

postępowania z uwagi na to, że wszystkie oferty podlegały odrzuceniu.

Izba nie stwierdziła naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp

wskazanych przez Odwołującego w treści wniesionego odwołania.

Biorąc powyższe pod uwagę, orzeczono jak w sentencji.

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku, na podstawie art. 574 ustawy

Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2019 r. poz. 2019 ze zm.) oraz w oparciu o przepisy

§ 8 ust. 2 rozporządzenia w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania

odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.

U. z 2020 r., poz. 2437).

Przewodniczący: ........

10