KIO 3311/21

Sygn. akt: KIO 3311/21

WYROK

z dnia 23 listopada 2021 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Agnieszka Trojanowska

Protokolant: Piotr Cegłowski

po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 22 listopada 2021 r. odwołania wniesio-

nego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 9 listopada 2021 r. przez wykonawcę

EKO-TRANS spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Samoklęski 28 w

postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego - Gmina Niedźwiada z siedzibą w

Niedźwiadzie - Kolonia 43

przy udziale wykonawcy Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej spółka z ograni-

czoną odpowiedzialnością z siedzibą w Lubartowie, ul. Parkowa 6 zgłaszającego przy-

stąpienie po stronie zamawiającego w sprawie o sygn. akt KIO 3311/21

orzeka:

1. Oddala odwołanie,

2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę EKO-TRANS spółka z ograniczoną

odpowiedzialnością z siedzibą w Samoklęski 28 i:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr

(słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez wyko-

nawcę EKO-TRANS spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą

w Samoklęski 28 tytułem wpisu od odwołania,

2.2. zasądza od wykonawcy EKO-TRANS spółka z ograniczoną odpowiedzial-

nością z siedzibą w Samoklęski 28 na rzecz zamawiającego - Gmina Nie-

dźwiada z siedzibą w Niedźwiadzie-Kolonia 43 kwotę 3 949 zł 52 gr (słow-

nie: trzy dziewięćset czterdzieści dziewięć złotych pięćdziesiąt dwa grosze)

stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wydatków

pełnomocnika i kosztów dojazdu.

Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo

zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w

terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa

Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący:...............................

Sygn. akt KIO 3311/21

Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonym w trybie przetargu nieo-

graniczonego pn. „Odbiór i zagospodarowanie odpadów komunalnych z terenu Gminy Nie-

dźwiada” zostało wszczęte ogłoszeniem zamieszczonym w Biuletynie Zamówień Publicz-

nych w dniu 2021 r. pod numerem 2021/BZP/00241333/01.

W dniu 4 listopada 2021 r. zamawiający poinformował o wyniku postępowania.

W dniu 9 listopada 2021 r. wykonawca EKO-TRANS spółka z ograniczoną odpowiedzialno-

ścią z siedzibą w Samoklęskach 28 wniósł odwołanie. Odwołanie zostało wniesione przez

prezesa zarządu upoważnionego do samodzielnego działania na podstawie pełnomocnictwa

z dnia 4 listopada 2021 r. udzielonego przez wiceprezesa zarządu. Odwołanie zostało prze-

kazane zamawiającemu w dniu 9 listopada 2021 r.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie przepisów art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy

przez brak odrzucenia oferty złożonej przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału

w postępowaniu co do posiadania uprawnień w zakresie prowadzonej działalności gospo-

darczej - braku wpisu do rejestru działalności regulowanej w zakresie odpadów komunalnych

od właścicieli nieruchomości z terenu Gminy Niedźwiada dotyczących niektórych rodzajów

odpadów objętych przedmiotem zamówienia.

Wniósł o

1) uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie zamawiającemu unieważnienia czynności

w postaci wyboru oferty najkorzystniejszej z dnia 04 listopada 2021 r., dokonanie ponownej

oceny ofert, w tym odrzucenie oferty wykonawcy Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej

Sp. z o.o. z siedzibą w Lubartowie oraz — w razie pozytywnej weryfikacji — wybranie jako

najkorzystniejszej oferty Odwołującej EKO-TRANS Sp. z o.o. z siedzibą w Samoklęskach;

2) zwrot kosztów postępowania związany z wniesieniem niniejszego odwołania.

Odwołujący wskazał, że zamawiający dnia 4 listopada 2021 r. rozstrzygnął postępowanie

dokonując wyboru oferty Wykonawcy Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o. z

siedzibą w Lubartowie. Zamawiający uznał, że wobec tego wykonawcy nie zachodziły pod-

stawy wykluczenia, a jego oferta nie podlegała odrzuceniu oraz przedstawiała najkorzystniej-

szy bilans ceny oraz dodatkowego kryterium. To stanowisko w ocenie odwołującego jest jed-

nak błędne i narusza przepisy prawa. Wybrany wykonawca nie spełniał warunków udziału w

postępowaniu niezbędnych do wykonania zamówienia. Zgodnie z wymaganiami przygoto-

wanej przez zamawiającego Specyfikacji Warunków Zamówienia — dalej: SWZ — o udzie-

lenie zamówienia mogli ubiegać się wykonawcy, którzy: nie podlegali wykluczeniu oraz speł-

niali warunki udziału w postępowaniu dotyczące m. in. uprawnień do prowadzenia określonej

działalności gospodarczej lub zawodowej. W Rozdziale V ust. 4 zamawiający określił, że

warunek zostanie spełniony, jeśli wykonawca wykaże, że posiada:

a) wpis do rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od

właścicieli nieruchomości, o którym mowa w przepisie art. 9b ustawy z dnia 13 września

1996 roku o utrzymaniu czystości i porządku w gminach, obejmujący co najmniej kody na-

stępujących odpadów: wszystkich odpadów o kodach z grupy 20, wszystkich o kodach z

podgrupy 15 01 wraz z podaniem numeru rejestrowego oraz

b) aktualny wpis do rejestru podmiotów wprowadzających produkty, produkty w opakowa-

niach i gospodarujących odpadami (rejestr BDO) zgodnie z wymogami ustawy z dnia 14

grudnia 2012 r. o odpadach.

Odwołujący wskazał, że zamawiający nieprecyzyjnie określił ten warunek odnosząc się do

wszystkich odpadów o kodach z grupy 20 oraz wszystkich o kodach z podgrupy 15 01. Nie-

mniej jednak zamawiający użył sformułowania „co najmniej”, co należy odczytywać jako ka-

talog otwarty wymaganych kodów, który był doprecyzowany przez sam przedmiot zamówie-

nia. Bardziej fortunnym określeniem warunku byłoby wymóg posiadania przez wykonawcę

wpisu do rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od

właścicieli nieruchomości, obejmującego wszystkie rodzaje odpadów objęte postępowaniem

przetargowym. Odwołujący podkreślił jednak, iż z uwagi na obowiązujące przepisy prawa i

dokumentację przetargową, tj. dalsze postanowienia SWZ —treść Opisu przedmiotu zamó-

wienia, formularz cenowy, wzór umowy — nie było wątpliwości, jakich kodów dotyczył waru-

nek i jakie powinny być ujęte w rejestrze, tak by legalnie odbierać odpady na terenie Gminy

Niedźwiada zgodnie z przedmiotem zamówienia. To ustawa nakłada na przedsiębiorców

odbierających odpady komunalne od właścicieli nieruchomości obowiązek uprzedniego uzy-

skania wpisu do rejestru w gminie, na terenie której zamierzają odbierać odpady komunalne

od właścicieli nieruchomości. Jest to wymóg określony przepisami prawa, zamawiający nie

może go modyfikować, jest to wymóg sine qua non konieczny i jednocześnie niezbędny do

prowadzenia działalności w zakresie odbierania odpadów komunalnych. Zamawiający, jak i

wykonawcy są zobligowani do respektowania wszelkich unormowań prawnych regulujących

działalność odnoszącą się do przedmiotu zamówienia objętego postępowaniem. Wobec po-

wyższego, bez wątpienia każdy wykonawca potwierdzając spełnienie warunku udziału w

postępowaniu w zakresie uprawnień do prowadzenia określonej działalności gospodarczej

musiał legitymować się wpisem do rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania

odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości prowadzonego przez Wójta Gminy Nie-

dźwiada, a wpis powinien obejmować cały zakres zamówienia, tj. wszystkie kody odpadów,

które będą odbierane od mieszkańców Gminy. Szczegółowy zakres usług został zawarty w

Załączniku Nr 1 do SWZ o nazwie Opis Przedmiotu Zamówienia. W ustępie 4 tego dokumen-

tu zamawiający wskazał ilość i rodzaj odbieranych odpadów z wyszczególnieniem kodów

odpadów, gdzie wymienione zostały w zakresie nieruchomości zamieszkałych: 15 01 01, 15

01 02, 15 01 07, 16 01 03, 20 01 01, 20 01 35*, 20 01 36, 20 01 39, 20 02 01, 20 03 01, 20

03 07, 20 03 99 oraz w zakresie Punktu Selektywnej Zbiórki Odpadów Komunalnych: 15 01

02, 16 01 03, 17 01 01, 17 01 07, 17 02 02, 17 03 80, 20 01 01, 20 01 21*, 20 01 28, 20 01

32, 20 01 34, 20 01 35* , 20 01 36, 20 01 39, 20 02 01, 20 03 07, 20 03 99. Te kody zostały

przez zamawiającego powtórzone w formularzu ofertowym. Zamawiający, w celu potwier-

dzenia spełniania przez wykonawcę Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o. z

siedzibą w Lubartowie warunku udziału w postępowaniu, samodzielnie pozyskał informacje z

ogólnodostępnej bazy danych, tj. aktualny wypis z rejestru działalności regulowanej w zakre-

sie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Gminy Nie-

dźwiada według stanu na dzień 08 marca 2021 r. Zamawiający dokonał weryfikacji tego do-

kumentu uznając go za prawidłowy i wystarczający do wykazania spełniania warunków

udziału w postępowaniu.

Tymczasem, z analizy tego dokumentu wynika, iż wykonawca Przedsiębiorstwo Gospodarki

Komunalnej Sp. z o.o. nie posiadał wpisu w zakresie wszystkich kodów odpadów objętych

postępowaniem przetargowym znak RL.271.16.2021. Według rejestru w zakresie nierucho-

mości zamieszkałych wykonawca nie posiadał zgłoszonego do rejestru kodu: 16 01 03 (zu-

żyte opony), a w zakresie Punktu Selektywnej Zbiórki Odpadów Komunalnych Wykonawcy

brakowało kodów: 16 01 03 (zużyte opony) oraz 17 01 01 (odpady betonu oraz gruz betono-

wy z rozbiórek i remontów), 17 01 07 (zmieszane odpady z betonu, gruzu ceglanego, odpa-

dowych materiałów ceramicznych i elementów wyposażenia inne niż wymienione w 17 01 06

oraz wymienione w 1 7 09 04), 17 02 02 (szkło), 17 03 80 (odpadowa papa).

Dowód: „rejestr działalności regulowanej zakresie odbierania odpadów komunalnych od wła-

ścicieli nieruchomości na terenie Gminy Niedźwiada Stan na dzień 08.03.2021 r. udostęp-

niony na stronie Zamawiającego do dnia 8.11.2021 r. Brak wyszczególnienia tych kodów w

rejestrze świadczył o braku wpisu do rejestru działalności regulowanej w tym zakresie. Jako

tożsamą z brakiem wpisu sądy traktują sytuację, w której wpisany do rejestru podmiot odbie-

ra inny rodzaj odpadów, niż wynikałoby to z treści wpisu. Odbieranie takich odpadów uznaje

się za wykonywanie działalności bez wymaganego wpisu.

Odwołujący, pismem z dnia 4 listopada 2021 r., doręczonym dnia 5 listopada 2021 r., zwrócił

zamawiającemu uwagę na powyższe uchybienie wnosząc o unieważnienie czynności wybo-

ru oferty wykonawcy, jednak zamiast tego zamawiający dnia 8 listopada 2021 r., w godzi-

nach popołudniowych, tj. o godz. 15: 10, dokonał zmian w rejestrze działalności regulowanej

w zakresie dodania kodów odpadów wykonawcy. Odwołujący wskazał, iż zgodnie z art. 9c

ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach „Wpis jest dokonany z chwilą zamiesz-

czenia danych w rejestrze”. Oznacza to skuteczność wpisu dopiero po ujawnieniu do w pu-

blicznej bazie danych. Chwila uzyskanie wpisu, tj. ujawnienie go w rejestrze, upoważnia

przedsiębiorcę do prowadzenia działalności w danym zakresie. Zakres przedmiotowy i tery-

torialny działalności w zakresie odbierania odpadów komunalnych należy bowiem oceniać na

dzień dokonania wpisu i zgodnie z jego treścią (tak na przykład wyrok Wojewódzkiego Sądu

Administracyjnego w Poznaniu z dnia 06 luty 2020 r., sygn. akt: II SA/Po 248/19).

Dowód: „pismo Odwołującego z dnia 04. 11.2021 r., wraz z potwierdzeniem przesłania za-

mawiającemu,

-rejestr działalności regulowanej zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli

nieruchomości na terenie Gminy Niedźwiada Stan na dzień 08.11.2021 r. udostępniony na

stronie Zamawiającego od dnia 08.11.2021 r.,

-wydruk ze strony internetowej zamawiającego potwierdzający dokonanie zmian w w/w reje-

strze

Co więcej, uznawanie przez zamawiającego za dopuszczalne takich zachowań wykonawcy

(tj. zmian w zakresie dokumentów dotyczących spełniania warunków udziału w postępowa-

niu po terminie otwarcia ofert), orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej traktuje jedno-

znacznie jako prowadzenie postępowania sprzecznie z zasadami uczciwej konkurencji, rów-

nego traktowania wykonawców, proporcjonalności oraz przejrzystości.

W wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 23 stycznia 2020 r., sygn. akt: KIO 3/20 wska-

zano na „Niedopuszczalność sytuacji, w której wykonawca, powiązany z zamawiającym, sta-

ra się uzupełnić brak podniesiony uprzednio w piśmie do zamawiającego przez innego wy-

konawcę”. Zmiany stanu faktycznego mające miejsce po dokonaniu oceny ofert i po wyborze

najkorzystniejszej oferty nie powinny być oceniane w toku postępowania. Zamawiający oce-

niał spełniane warunków udziału w postępowaniu przez Wykonawcę na podstawie przesła-

nego Odwołującemu dokumentu pobranego samodzielnie z ogólnodostępnej bazy danych

aktualnego w chwili dokonania oceny, na tamtą chwilę, jak również w terminie wcześniej-

szym i w chwili dokonania wyboru — Wykonawca nie spełniał warunków udziału w postępo-

waniu. Zamawiający jako organ władzy publicznej, do tego zobowiązany do prowadzenia

rejestru działalności regulowanej, nie mógł akceptować prowadzenia działalności w zakresie

odbioru odpadów bez wymaganego zezwolenia, czyli uzyskania wpisu do rejestru, bowiem

do chwili uzyskania wpisu działalność taka nie jest zgodna z prawem. Nie bez przyczyny

rejestr zawiera określenie rodzaju odbieranych odpadów komunalnych. Zgodnie z ugrunto-

wanym obecnie poglądem doktryny i orzecznictwa, warunki udziału w postępowaniu winny

być spełnione przez Wykonawcę przez cały okres trwania postępowania o zamówienie pu-

bliczne. Oświadczenia lub dokumenty „aktualne” to takie, które oddają rzeczywistość w mo-

mencie ich złożenia, innymi słowy potwierdzają okoliczność, co do której Wykonawca wcze-

śniej złożył wstępne oświadczenie, i która obecnie (w czasie teraźniejszym) występuje.

Tymczasem, w zaistniałym stanie faktycznym wykonawca, ani w chwili składania oferty, ani

w chwili składania oświadczenia o spełnianiu warunków udziału w postępowaniu, ani w chwili

oceny ofert, ani w chwili wyboru jego oferty jako najkorzystniejszej — nie spełniał warunku

udziału w postępowaniu, nie posiadał wpisu do rejestru działalności regulowanej w zakresie

wszystkich wymaganych zamówieniem kodów. Uzyskał takie uprawnienia dopiero z dniem 8

listopada 2021 r., czyli po zakończeniu postępowania przetargowego. Przez cały okres trwa-

nia postępowania nie posiadał niezbędnych kwalifikacji. Wstępne domniemanie o spełnieniu

przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu nie potwierdziło się, Zamawiający po-

winien ofertę wykonawcy odrzucić. Analogiczna sytuacja do zaistniałej w Gminie Niedźwiada

była już przedmiotem oceny Krajowej Izby Odwoławczej w sprawie o sygn. akt: KIO 3/20.

Izba wskazała za niewłaściwe posiadanie przez wykonawcę zaświadczenie o wpisie do reje-

stru działalności na terenie gminy, które nie obejmuje niektórych objętych tym zamówieniem

rodzajów odpadów.

Izba zwróciła też uwagę, że zamawiającemu znana jest z urzędu okoliczność, że dany wy-

konawca stosowny wpis w zakresie wszystkich rodzajów odpadów, które są objęte przedmio-

tem zamówienia, uzyskało dopiero 30 grudnia 2019 r., a zatem już po upływie terminu skła-

dania ofert wyznaczonego na 10 grudnia 2019 r. W kontekście tego orzeczenia KIO, podjętą

przez zamawiającego próbę sanacji postępowania po jego rozstrzygnięciu odwołujący uznał

za niemożliwą i sprzeczną z prawem. Dopiero zamieszczenie nowych danych w rejestrze

jest równoznaczne z dokonaniem wpisu, a w związku z tym wykonawca Przedsiębiorstwo

Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o. w toku trwającego postępowania nie spełniał warunku

udziału w przetargu i nie mógłby, zgodnie z przepisami prawa, zrealizować zamówienia w

pełnym zakresie. Na podstawie dokonanego wpisu, wykonawca był bowiem uprawniony do

odbierania wyłącznie odpadów z ujawnionych w rejestrze grupy, tj. o kodach z podgrupy 15

01 (też nie wszystkich, mimo braku niektórych kodów zamawiający uznał, że warunek jest

spełniony) oraz o kodach z grupy 20, co nie odpowiada treści SWZ. Z postępowania o udzie-

lenie zamówienia publicznego odrzuca się ofertę wykonawców, którzy nie wykazali warun-

ków udziału w postępowaniu. Wobec tego zamawiający zobligowany był do odrzucenia ofer-

ty wykonawcy Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o. z siedzibą w Lubartowie.

Ponadto ustalenie, iż dany wykonawca na dzień składania ofert nie uzyskał wpisu do rejestru

działalności regulowanej w zakresie odbioru odpadów komunalnych od właścicieli nierucho-

mości na terenie gminy powoduje, iż złożone przez niego w ofercie oświadczenie o spełnie-

niu warunków, jest niezgodne z rzeczywistością i wprowadza Zamawiającego w błąd. Utrzy-

manie niniejszego postępowania w mocy przeczyłoby zasadzie przejrzystości oraz zasadzie

uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców. Możliwe, że krąg wykonawców

byłby szerszy gdyby wiedzieli, że zamawiający dopuści możliwość spełniania warunków

udziału w postępowaniu na późniejszym etapie niż złożenie oferty. Powyższe naruszenia

miały wpływ na wynik postępowania, oferta wykonawcy nie powinna zostać uznana za najko-

rzystniejsza, obecnie zamawiający powinien unieważnić czynność wyboru tego wykonawcy,

wykluczyć jego ofertę oraz dokonać ponownej oceny ofert i — w razie pozytywnej weryfikacji

wybrać jako najkorzystniejszą ofertę wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona w

dalszej kolejności, czyli ofertę EKO-TRANS Sp. z o.o. z siedzibą w Samoklęskach. Zgodnie z

przepisami ustawy zamówienia udziela się wyłącznie wykonawcy wybranemu zgodnie z

przepisami ustawy, tym samym zawarcie umowy z wykonawcą, nie tylko prowadziłoby do

naruszenia przepisów ustawy, ale mogłoby być uznane również za naruszenie przepisów

dyscypliny finansów publicznych.

W dniu 9 listopada 2021 r. zamawiający poinformował o wniesieniu odwołania.

W dniu 10 listopada 2021 r. do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego

zgłosił się wykonawca Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej spółka z ograniczoną

odpowiedzialnością z siedzibą w Lubartowie, ul. Parkowa 6 wnosząc o oddalenie odwołania.

Wykonawca wskazał, że przystąpienie do postępowania odwoławczego jest w pełni

uzasadnione i konieczne w celu ochrony jego interesu. Uwzględnienie odwołania

doprowadzić może do unieważnienia czynności wyboru oferty przystępującego, co

ostatecznie uniemożliwi mu realizację zamówienia, a tym samym narazi go na szkodę

wynikającą z nieosiągnięcia zakładanego zysku. Zgłoszenie zostało wniesione przez prezesa

zarządu zgodnie z zasadami wynikającymi z KRS. Do zgłoszenia dołączono dowody

przekazania kopii stronom.

W dniu 22 listopada 2021 r. zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie wnosząc o:

1) oddalenie odwołania w całości,

2) zasądzenie od odwołującego na rzecz zamawiającego kosztów postępowania z

uwzględnieniem kosztów zastępstwa procesowego w kwocie 3.600 zł. oraz kosztów dojazdu

na posiedzenie Izby, zgodnie ze złożoną fakturą VAT.

W ocenie zamawiającego, postawione zarzuty są bezpodstawne i nie zasługują na

uwzględnienie, zaś odwołanie winno zostać oddalone w całości,

Zamawiający podniósł, że m.in. jako warunek udziału w postępowaniu domagał się od

Wykonawców uprawnienia do prowadzenia działalności gospodarczej, tj. wpisu do rejestru

działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli

nieruchomości, o którym mowa w przepisie art. 9b ustawy z dnia 13 września 1996 roku o

utrzymaniu czystości i porządku w gminach (Dz. U. z 2020 r. poz. 1439 z poźn, zm.),

obejmującego co najmniej kody następujących odpadów: wszystkich odpadów o kodach z

grupy 20, wszystkich o kodach z podgrupy 15 01 wraz z podaniem numeru rejestrowego.

Zamawiający określił powyżej minimalne warunki udziału w postępowaniu, które każdy z

wykonawców winien spełniać. Wbrew twierdzeniom odwołującego, sformułowanie „co

najmniej" nie można odczytywać lub uznawać za katalog otwarty wymaganych kodów

odpadów, które zostały doprecyzowane w formularzu oferty. Odwołujący nie ma żadnych

kompetencji do dokonywania wykładni woli zamawiającego, co do znaczenia SWZ.

Zamiarem zamawiającego było bowiem określenie minimalnych warunków udziału w

postępowaniu w postaci wpisu do rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania

odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości obejmującego, co najmniej kody

następujących odpadów: wszystkich odpadów o kodach z grupy 20, wszystkich o kodach z

podgrupy 15 01. Nie ulega wątpliwości, że Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z

o.o. w Lubartowie spełnia ww. kryteria. Natomiast odpady wyszczególnione w formularzu

oferty, stanowią katalog odpadów, które będą odbierane na obszarze Gminy Niedźwiada i

katalog ten pokrywa się w części z katalogiem określonym w warunkach udziału w

postepowaniu ale w żadnym wypadku nie stanowi jego uzupełnienia lub rozszerzenia.

Zamawiający przypomniał, że zgodnie z art. 9b ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w

gminach, działalność w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli

nieruchomości jest działalnością regulowaną w rozumieniu ustawy z dnia 6 marca 2018 r, -

Prawo przedsiębiorców (Dz.U, z 2019 r, poz. 1292 i 1495). Rejestr działalności regulowanej

w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości, zwany dalej

„rejestrem”, prowadzi wójt, burmistrz lub prezydent miasta właściwy ze względu na miejsce

odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości. W rejestrze zamieszcza się

m.in. firmę, oznaczenie siedziby i adres albo imię, nazwisko i adres przedsiębiorcy oraz

określenie rodzaju odbieranych odpadów komunalnych. Zgodnie natomiast z art, 9c tej

ustawy, przedsiębiorca odbierający odpady komunalne od właścicieli nieruchomości jest

obowiązany do uzyskania wpisu do rejestru, w gminie, na terenie której zamierza odbierać

odpady komunalne od właścicieli nieruchomości. Wniosek o wpis do rejestru powinien

zawierać m.in. firmę, oznaczenie siedziby i adres albo imię, nazwisko i adres przedsiębiorcy

oraz określenie rodzaju odbieranych odpadów komunalnych.

Artykuł 9d ust 1 tej ustawy stanowił że podmiot odbierający odpady komunalne od właścicieli

nieruchomości jest obowiązany do spełnienia następujących wymagań:

1) posiadania wyposażenia umożliwiającego odbieranie odpadów komunalnych od

właścicieli nieruchomości oraz zapewnienia jego odpowiedniego stanu technicznego;

2) utrzymania odpowiedniego stanu sanitarnego pojazdów i urządzeń do odbierania

odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości;

3) spełnienia wymagań technicznych dotyczących wyposażenia pojazdów do odbierania

odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości;

4) zapewnienia odpowiedniego usytuowania i wyposażenia bazy magazynowo-

transportowej.

Reasumując, z przywołanych powyżej przepisów, według zamawiającego, wynika

jednoznacznie, że jednym z elementów konstytutywnych wpisu do rejestru działalności

regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości jest

określenie rodzajów odpadów.

Niemniej jednak, w przedmiotowym postępowaniu, wyliczenie rodzajów odpadów

potwierdzających spełnienie warunków udziału w postepowaniu jest węższe niż wyliczenie

odpadów, które będą odbierane przez wykonawcę. Zamawiający w toku postępowania

przetargowego nie wymagał aby już na etapie ubiegania się o udzielenie tego zamówienia

wykonawca dysponował wpisem do rejestru działalności regulowanej prowadzonej przez

Wójta Gminy Niedźwiada w zakresie wszystkich rodzajów odpadów, które mają być

odbierane. Ponadto, zauważył, że powszechnie obowiązujące przepisy prawa nakazują, aby

przedsiębiorca odbierający odpady komunalne od właścicieli nieruchomości uzyskał wpis do

rejestru w gminie, na terenie której odbiera odpady komunalne od właścicieli nieruchomości,

[co już nastąpiło, bowiem Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Sp. z o.o. w Lubartowie

uzyskała wpis w zakresie wszystkich odpadów wskazanych w formularzu oferty], jednakże

nie warunkują konieczności posiadania takiego wpisu w chwili złożenia oferty. Takiego

wymogu nie przewidywał również zamawiający w tym postępowaniu.

Podkreślił, że wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 23 stycznia 2020 r. [ sygn. akt KIO

3/20 1, na który powołuje się odwołujący w odwołaniu, został wydany w innym stanie

faktycznym niż przedmiotowe postępowanie.

Izba ustaliła następujący stan faktyczny:

Izba dopuściła dowody z dokumentacji postępowania tj. SWZ wraz z załącznikami, ofertę

przystępującego, dane z rejestrów zgromadzone przez zamawiającego i dowody dołączone

do odwołania.

Na podstawie tych dowodów Izba ustaliła, co następuje:

W SWZ zamawiający zawarł następujące postanowienia:

4. Uprawnienia do prowadzenia określonej działalności gospodarczej lub zawodowej, o

ile wynika to z odrębnych przepisów:

Zamawiający określa, że ww. warunek zostanie spełniony, jeśli Wykonawca wykaże, że

posiada:

a) wpis do rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od

właścicieli nieruchomości, o którym mowa w przepisie art. 9b ustawy z dnia 13 września

1996 roku o utrzymaniu czystości i porządku w gminach (Dz. U. z 2020 r. poz. 1439 z poźn.

zm.), obejmujący co najmniej kody następujących odpadów: wszystkich odpadów o kodach z

grupy 20, wszystkich o kodach z podgrupy 15 01 wraz z podaniem numeru rejestrowego;

b)aktualny wpis do rejestru podmiotów wprowadzających produkty, produkty w

opakowaniach i gospodarujących odpadami (rejestr BDO) zgodnie z wymogami ustawy z

dnia 14 grudnia 2012 r. o odpadach (Dz. U. z 2020 r., poz. 797 z późn. zm.);

W celu potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu wykonawca na

wezwanie zamawiającego przedstawi ww. dokumenty.

Załącznik nr 1 do SWZ Opis przedmiotu zamówienia- zamawiający wskazał, że:

2. Zakres przedmiotu zamówienia

Zakres przedmiotu zamówienia obejmuje:

2.1. Odbiór i zagospodarowanie od właścicieli nieruchomości niesegregowanych

(zmieszanych) odpadów komunalnych, zgromadzonych w pojemnikach, workach,

niezależnie od ilości.

2.2. Odbiór i zagospodarowanie od właścicieli nieruchomości odpadów komunalnych

zbieranych selektywnie, niezależnie od ilości, z podziałem na następujące frakcje:

1) papier i tektura (w tym odpady opakowaniowe z papieru i tektury),

2) metale i tworzywa sztuczne (w tym odpady opakowaniowe z metali, odpady

opakowaniowe z tworzyw sztucznych oraz odpady opakowaniowe wielomateriałowe),

3) szkło kolorowe i bezbarwne (w tym odpady opakowaniowe ze szkła),

4) odpady wielkogabarytowe, zużyte opony, zużyty sprzęt elektryczny i elektroniczny,

5) bioodpady stanowiące odpady komunalne,

6) popiół paleniskowy.

2.3. Odbiór i zagospodarowanie odpadów komunalnych zbieranych selektywnie z punktu

PSZOK, niezależnie od ilości, obejmującego odpady wymienione w art. 4 ust. 2 pkt 1 lit. a, lit.

b ustawy z dnia 13 września 1996 r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach (Dz. U. z

2021 r. poz. 888 ze zm.).

2.4. Odbiór każdego rodzaju odpadów z nieruchomości zamieszkałych (zabudowa

jednorodzinna) będzie odbywał się przy wjeździe/wejściu na teren nieruchomości/przy

drodze publicznej.

2.5. Odbiór każdego rodzaju odpadów w przypadku zabudowy wielorodzinnej (bloki

mieszkalne) będzie się odbywał z nieruchomości.

2.6. Wykonawca zobowiązany jest do odbierania i zagospodarowania odpadów z Punku

Selektywnej Zbiorki Odpadów Komunalnych według potrzeb zamawiającego, po dokonaniu

telefonicznego zgłoszenia i uzgodnieniu terminu odbioru.

4. Ilość i rodzaj odpadów

4.1. Zamawiający przewiduje odbiór w okresie realizacji zamówienia następującej ilości

odpadów komunalnych z nieruchomości zamieszkałych, z podziałem na poszczególne

frakcje:

1. opakowania z papieru i tektury- 15 01 01

2. opakowania z tworzyw sztucznych - 15 01 02

3. opakowania ze szkła - 15 01 07

4. zużyte opony - 16 01 03

5. papier i tektura - 20 01 01

6. zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21 i 20 01 23

zawierające niebezpieczne składniki - 20 01 35

7. zużyte urządzenia elektryczne - 20 01 36

8. tworzywa sztuczne 20 01 39

9. odpady ulegające biodegradacji 20 02 01

10. zmieszane odpady komunalne 20 03 01

11. odpady wielkogabarytowe 20 03 07

12. popiół paleniskowy 20 03 99

4.2. przewidywana ilość odpadów do odebrania z Punktu Selektywnej Zbiórki Odpadów

Komunalnych

1. opakowania z tworzyw sztucznych 15 01 02

2. zużyte opony 16 01 03

3. odpady betonu oraz gruz betonowy z rozbiórek i remontów 17 01 01

4. zmieszane odpady z betonu, gruzu ceglanego, odpadowych materiałów ceramicznych i

elementów wyposażenia inne niż wymienione w 17 01 06 oraz wymienione w 17 09 04 17 01

07

5. szkło 17 02 02

6. odpadowa papa 17 03 80

7. papier i tektura 20 01 01

8. lampy fluorescencyjne i inne odpady zawierające rtęć 20 01 21

9. farby, tusze, farby drukarskie, kleje i in. 20 01 28

10. leki inne niż wymienione w 20 01 31 20 01 32

11. baterie i akumulatory 20 01 34

12. zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21 i 20 01 23

zawierające niebezpieczne składniki 20 01 35

13. zużyte urządzenia elektryczne 20 01 36

14. tworzywa sztuczne 20 01 39

15. odpady ulegające biodegradacji 20 02 01

16. odpady wielkogabarytowe 20 03 07

17. popiół paleniskowy 20 03 99

Załącznik nr 2 do SWZ - Formularz ofertowy - zamawiający oczekiwał następującej

deklaracji:

1. Oferuję/oferujemy* wykonanie zamówienia zgodnie z opisem przedmiotu zamówienia i na

warunkach płatności określonych w SWZ za cenę:

Odbiór i zagospodarowanie odpadów od właścicieli nieruchomości

1. opakowania z papieru i tektury 15 01 01

2. opakowania z tworzyw sztucznych 15 01 02

3. opakowania ze szkła 15 01 07

4. zużyte opony 16 01 03

5. papier i tektura 20 01 01

6. zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21 i 20 01 23

zawierające niebezpieczne składniki 20 01 35

7. zużyte urządzenia elektryczne 20 01 36

8. tworzywa sztuczne 20 01 39

9. odpady ulegające biodegradacji 20 02 01

10. zmieszane odpady komunalne 20 03 01

11. odpady wielkogabarytowe 20 03 07

12. popiół paleniskowy 20 03 99

Odbiór i zagospodarowanie odpadów zebranych w PSZOK

1. opakowania z tworzyw sztucznych 15 01 02

2. zużyte opony 16 01 03

3. Odpady betonu oraz gruz betonowy z rozbiórek i remontów 17 01 01

4. zmieszane odpady z betonu, gruzu ceglanego, odpadowych materiałów ceramicznych i

elementów wyposażenia inne niż wymienione w 17 01 06 oraz wymienione w 17 09 04 17 01

07

5. szkło 17 02 02

6. odpadowa papa 17 03 80

7. papier i tektura 20 01 01

8. lampy fluorescencyjne i inne odpady zawierające rtęć 20 01 21

9. farby, tusze, farby drukarskie, kleje i in. 20 01 28

10. Leki inne niż wymienione w 20 01 31 20 01 32

11. baterie i akumulatory 20 01 34

12. zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21 i 20 01 23

zawierające niebezpieczne składniki 20 01 35

13. zużyte urządzenia elektryczne 20 01 36

14. tworzywa sztuczne 20 01 39

15. odpady ulegające biodegradacji 20 02 01

16. odpady wielkogabarytowe 20 03 07

17. popiół paleniskowy 20 03 99

Oferta przystępującego- zaoferował on ceny za wszystkie odpady wskazane w formularzu

ofertowym oraz podał dane umożliwiające zamawiającemu dostęp do bezpłatnych i

ogólnodostępnych baz danych, w szczególności rejestrów publicznych w rozumieniu ustawy

z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania

publiczne:

Inny właściwy rejestr:

1) KRS pod adresem:

2) BDO pod adresem:

3) Rejestr działalności regulowanej prowadzony przez gminę pod adresem

Z rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od

właścicieli nieruchomości na terenie Gminy Niedźwiada Stan na dzień 08.03.2021 r. wynika,

że:

4/4/2012 - Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Spółka z o.o., ul. Parkowa 6, 21-100

Lubartów

Numer rejestrowy BDO 000001962

NIP 714-00-02-020

Wpisano działalność w zakresie kodów odpadów:

15 01 01 Opakowania z papieru i tektury

15 01 02 Opakowania z tworzyw sztucznych

15 01 03 Opakowania z drewna

15 01 04 Opakowania z metali

15 01 05 Opakowania wielomateriałowe

15 01 06 Zmieszane odpady opakowaniowe

15 01 07 Opakowania ze szkła

15 01 09 Opakowania z tekstyliów

15 01 10* Opakowania zawierające pozostałości substancji niebezpiecznych lub nimi

zanieczyszczone (np. środkami ochrony roślin I i II klasy toksyczności - bardzo toksyczne i

toksyczne)

15 01 11* Opakowania z metali zawierające niebezpieczne porowate elementy wzmocnienia

konstrukcyjnego (np. azbest), włącznie z pustymi pojemnikami ciśnieniowymi

20 01 01 Papier i tektura

20 01 02 Szkło

20 01 08 Odpady kuchenne ulegające biodegradacji

20 01 10 Odzież

20 01 11 Tekstylia

20 01 13* Rozpuszczalniki

20 01 14* Kwasy

20 01 15* Alkalia

20 01 17* Odczynniki fotograficzne

20 01 19* Środki ochrony roślin I i II klasy toksyczności (bardzo toksyczne i toksyczne np.

herbicydy, insektycydy)

20 01 21* Lampy fluorescencyjne i inne odpady zawierające rtęć

20 01 23* Urządzenia zawierające freony

20 01 25 Oleje i tłuszcze jadalne

20 01 26* Oleje i tłuszcze inne niż wymienione w 20 01 25

20 01 27* Farby, tusze, farby drukarskie, kleje, lepiszcze i żywice zawierające substancje

niebezpieczne

20 01 28 Farby, tusze, farby drukarskie, kleje, lepiszcze i żywice inne niż wymienione w 20

01 27

20 01 29* Detergenty zawierające substancje niebezpieczne

20 01 30 Detergenty inne niż wymienione w 20 01 29

20 01 31* Leki cytotoksyczne i cytostatyczne

20 01 32 Leki inne niż wymienione w 20 01 31

20 01 33* Baterie i akumulatory łącznie z bateriami i akumulatorami wymienionymi w 16 06

01, 16 06 02 lub 16 06 03 oraz niesortowane baterie i akumulatory zawierające te baterie

20 01 34 Baterie i akumulatory inne niż wymienione w 20 01 33

20 01 35* Zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21 i 20

01 23 zawierające niebezpieczne składniki (1)

20 01 36 Zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21, 20

01 23 i 20 01 35

20 01 37* Drewno zawierające substancje niebezpieczne

20 01 38 Drewno inne niż wymienione w 20 01 37

20 01 39 Tworzywa sztuczne

20 01 40 Metale

20 01 41 Odpady zmiotek wentylacyjnych

20 01 80 Środki ochrony roślin inne niż wymienione w 20 01 19

20 01 99 Inne niewymienione frakcje zbierane w sposób selektywny

20 02 01 Odpady ulegające biodegradacji

20 02 02 Gleba i ziemia, w tym kamienie

20 02 03 Inne odpady nieulegające biodegradacji

20 03 01 Niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne

20 03 02 Odpady z targowisk

20 03 03 Odpady z czyszczenia ulic i placów

20 03 04 Szlamy ze zbiorników bezodpływowych służących do gromadzenia nieczystości

20 03 06 Odpady ze studzienek kanalizacyjnych

20 03 07 Odpady wielkogabarytowe

20 03 99 Odpady komunalne niewymienione w innych podgrupach

Z rejestru BDO dla przystępującego wynika, że dla tego podmiotu wydano następujące

decyzje:

25.04.2013 - pozwolenie na wytwarzanie odpadów RLŚ.6220.3.2013,

09.02.2015 - zezwolenie na zbieranie odpadów RLŚ.6233.2.2015 - wydana przez Starostę

Lubartowskiego 9.02.2015 na przetwarzanie, wytwarzanie i zbieranie odpadów, rodzaj

decyzji zezwolenie na zbieranie i przetwarzanie odpadów, pozwolenie na wytwarzanie

odpadów, pozwolenie zintegrowane, decyzja zatwierdzająca program gospodarowania

odpadami, zezwolenie na prowadzenie punktu unieszkodliwiania odpadów wydobywczych,

koncesja na podziemne składowanie odpadów, wypis do rejestru działalności regulowanej w

zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości

21.03.2017 - zezwolenie na zbieranie odpadów RLŚ.6233.3.2017 - wydana przez Starostę

Lubartowskiego 21.03.2017 na przetwarzanie, wytwarzanie i zbieranie odpadów, rodzaj

decyzji zezwolenie na zbieranie i przetwarzanie odpadów, pozwolenie na wytwarzanie

odpadów, pozwolenie zintegrowane, decyzja zatwierdzająca program gospodarowania

odpadami, zezwolenie na prowadzenie punktu unieszkodliwiania odpadów wydobywczych,

koncesja na podziemne składowanie odpadów, wypis do rejestru działalności regulowanej w

zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości

Dowody przedstawione przez odwołującego:

- informacja o stwierdzeniu naruszeń z dnia 4 listopada 2021 r., w której odwołujący wskazał,

że zamawiający w sposób nieprawidłowy dokonał badania i oceny ofert oraz wyboru oferty

najkorzystniejszej, gdyż wykonawca wybrany nie spełnia warunków udziału w postępowaniu

w zakresie wymaganych uprawnień. Odwołujący przytoczył treść warunku i przedstawił jego

interpretację, którą przytoczył również w SWZ, a koncentrującą się na tym, że wykonawca

nie może odbierać odpadów, na których kody nie uzyskał wpisu do rejestru działalności

regulowanej i do BDO. Odwołujący tak jak w odwołaniu prezentuje stanowisko, że

wykonawca winien był wykazać się posiadaniem na datę składania ofert wpisu do rejestru

działalności regulowanej i BDO w zakresie wszystkich kodów wskazanych przez

zamawiającego w opisie przedmiotu zamówienia.

- Rejestr działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od

właścicieli nieruchomości na terenie Gminy Niedźwiada

Stan na dzień 08.11.2021 r.

4/4/2012 - Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej Spółka z o.o., ul. Parkowa 6, 21-100

Lubartów

Numer rejestrowy BDO 000001962

NIP 714-00-02-020

15 01 01 Opakowania z papieru i tektury

15 01 02 Opakowania z tworzyw sztucznych

15 01 03 Opakowania z drewna

15 01 04 Opakowania z metali

15 01 05 Opakowania wielomateriałowe

15 01 06 Zmieszane odpady opakowaniowe

15 01 07 Opakowania ze szkła

15 01 09 Opakowania z tekstyliów

15 01 10* Opakowania zawierające pozostałości substancji niebezpiecznych lub nimi

zanieczyszczone

15 01 11* Opakowania z metali zawierające niebezpieczne porowate elementy wzmocnienia

konstrukcyjnego (np. azbest), włącznie z pustymi pojemnikami ciśnieniowymi

16 01 03 Zużyte opony

17 01 01 Odpady betonu oraz gruz betonowy z rozbiórek i remontów

17 01 02 Gruz ceglany

17 01 03 Odpady innych materiałów ceramicznych i elementów wyposażenia 17 01 07

Zmieszane odpady z betonu, gruzu ceglanego, odpadowych materiałów ceramicznych i

elementów wyposażenia inne niż wymienione w 17 01 06 17 02 01 Drewno

17 02 02 Szkło

17 02 03 Tworzywa sztuczne

17 03 02 Mieszanki bitumiczne inne niż wymienione w 17 03 01

17 03 80 Odpadowa papa

17 04 01 Miedź, brąz, mosiądz

17 04 02 Aluminium

17 04 03 Ołów

17 04 04 Cynk

17 04 05 Żelazo i stal

17 04 06 Cyna

17 04 07 Mieszaniny metali

17 04 11 Kable inne niż wymienione w 17 04 10

17 05 08 Tłuczeń torowy (kruszywo) inny niż wymieniony w 17 05 07

17 06 04 Materiały izolacyjne inne niż wymienione w 17 06 01 i 17 06 03

17 08 02 Materiały budowlane zawierające gips inne niż wymienione w 17 08 01

17 09 04 Zmieszane odpady z budowy, remontów i demontażu inne niż wymienione w 17 09

01, 17 09 02 i 17 09 03

20 01 01 Papier i tektura

20 01 02 Szkło

20 01 08 Odpady kuchenne ulegające biodegradacji

20 01 10 Odzież

20 01 11 Tekstylia

20 01 13* Rozpuszczalniki

20 01 14* Kwasy

20 01 15* Alkalia

20 01 17* Odczynniki fotograficzne

20 01 19* Środki ochrony roślin

20 01 21* Lampy fluorescencyjne i inne odpady zawierające rtęć

20 01 23* Urządzenia zawierające freony

20 01 25 Oleje i tłuszcze jadalne

20 01 26* Oleje i tłuszcze inne niż wymienione w 20 01 25

20 01 27* Farby, tusze, farby drukarskie, kleje, lepiszcze i żywice zawierające substancje

niebezpieczne

20 01 28 Farby, tusze, farby drukarskie, kleje, lepiszcze i żywice inne niż wymienione w 20

01 27

20 01 29* Detergenty zawierające substancje niebezpieczne

20 01 30 Detergenty inne niż wymienione w 20 01 29

20 01 31* Leki cytotoksyczne i cytostatyczne

20 01 32 Leki inne niż wymienione w 20 01 31

20 01 33* Baterie i akumulatory łącznie z bateriami i akumulatorami wymienionymi w 16 06

01, 16 06 02 lub 16 06 03 oraz niesortowane baterie i akumulatory zawierające te baterie

20 01 34 Baterie i akumulatory inne niż wymienione w 20 01 33

20 01 35* Zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01

21 i 20 01 23 zawierające niebezpieczne składniki

20 01 36 Zużyte urządzenia elektryczne i elektroniczne inne niż wymienione w 20 01 21, 20

01 23 i 20 01 35

20 01 37* Drewno zawierające substancje niebezpieczne

20 01 38 Drewno inne niż wymienione w 20 01 37

20 01 39 Tworzywa sztuczne

20 01 40 Metale

20 01 41 Odpady z czyszczenia kominów (w tym zmiotki wentylacyjne)

20 01 80 Środki ochrony roślin inne niż wymienione w 20 01 19

20 01 99 Inne niewymienione frakcje zbierane w sposób selektywny

20 02 01 Odpady ulegające biodegradacji

20 02 02 Gleba i ziemia, w tym kamienie

20 02 03 Inne odpady nieulegające biodegradacji

20 03 01 Niesegregowane (zmieszane) odpady komunalne

20 03 02 Odpady z targowisk

20 03 03 Odpady z czyszczenia ulic i placów

20 03 04 Szlamy ze zbiorników bezodpływowych służących do gromadzenia nieczystości

20 03 06 Odpady ze studzienek kanalizacyjnych

20 03 07 Odpady wielkogabarytowe

20 03 99 Odpady komunalne niewymienione w innych podgrupach

Izba ustaliła, że w opisie przedmiotu zamówienia zamawiający wskazał następujące kody 15

01 i 20 :

15 01 01

15 01 02

15 01 07

20 01 01

20 01 21

20 01 28

20 01 32

20 01 34

20 01 35

20 01 36

20 01 39

20 02 01

20 03 01

20 03 07

20 03 99

Izba ustaliła, że wszystkie te wyżej wskazane kody były ujawnione w rejestrze działalności

regulowanej przystępującego na dzień 8 marca 2021 r.

Izba ustaliła, że wpisy w rejestrze działalności regulowanej dla przystępującego według stanu

na dzień 8 marca 2021 r. i na dzień 8 listopada 2021 r. równią się tym, że na dzień 8

listopada 2021 r. ponad kody istniejące w dacie 8 listopada 2021 r. ujawniono także kody:

16 01 03, 17 01 01, 17 01 02, 17 01 03, 17 02 02, 17 02 03, 17 03 02, 17 03 80, 17 04 01, 17

04 02, 17 04, 03, 17 04 04, 17 04 05, 17 04 06, 17 04 07, 17 04 11, 17 05 08, 17 06 04, 17

08 01, 17 08 02, 17 09 04.

Izba zważyła, co następuje:

Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne określone w art. 525

ust. 1- 3 ustawy.

Izba nie dopatrzyła się zaistnienia okoliczności, które mogłyby skutkować odrzuceniem

odwołania na podstawie art. 528 ustawy.

Izba oceniła, że odwołujący wykazał przesłankę materialno-prawną dopuszczalności

odwołania, o której mowa w art. 505 ust. 1 ustawy.

Zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy przez brak

odrzucenia oferty złożonej przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału w

postępowaniu co do posiadania uprawnień w zakresie prowadzonej działalności

gospodarczej - braku wpisu do rejestru działalności regulowanej w zakresie odpadów

komunalnych od właścicieli nieruchomości z terenu Gminy Niedźwiada dotyczących

niektórych rodzajów odpadów objętych przedmiotem zamówienia

Zarzut nie potwierdził się. Zgodnie z art. 112 ust. 1 ustawy zamawiający określa warunki

udziału w postępowaniu w sposób proporcjonalny do przedmiotu zamówienia oraz

umożliwiający ocenę zdolności wykonawcy do należytego wykonania zamówienia, w

szczególności wyrażając je jako minimalne poziomy zdolności.

2. Warunki udziału w postępowaniu mogą dotyczyć:

1) zdolności do występowania w obrocie gospodarczym;

2) uprawnień do prowadzenia określonej działalności gospodarczej lub zawodowej, o ile wy-

nika to z odrębnych przepisów;

3) sytuacji ekonomicznej lub finansowej;

4) zdolności technicznej lub zawodowej.

Wymóg proporcjonalności i wyrażenia minimalnych poziomów zdolności dotyczy wszystkich

właściwości podmiotowych wykonawcy, których warunki dotyczą, a więc, nie jak podnosił na

rozprawie odwołujący, wyłącznie zdolności technicznej czy zawodowej. Tym samym, w oce-

nie Izby nie było niedopuszczalne z punktu widzenia ustawy Pzp określenie na potrzeby do-

puszczenia do procedury przetargowej obowiązku wykazania się niższym poziomem upraw-

nień niż będzie on wymagany na etapie realizacji zamówienia.

Zgodnie z art. 114 ustawy w odniesieniu do uprawnień do prowadzenia określonej działalno-

ści gospodarczej lub zawodowej zamawiający może w postępowaniu o udzielenie zamówie-

nia wymagać udowodnienia posiadania:

1) odpowiedniego zezwolenia, licencji, koncesji lub wpisu do rejestru działalności regulowa-

nej lub

2) odpowiedniego zezwolenia, licencji, koncesji lub wpisu do rejestru działalności regulowa-

nej, jeżeli ich posiadanie jest niezbędne do świadczenia określonych usług w kraju, w którym

wykonawca ma siedzibę lub miejsce zamieszkania, lub

3) statusu członka danej organizacji, jeżeli członkostwo w tej organizacji jest niezbędne do

świadczenia określonych usług w kraju, w którym wykonawca ma siedzibę lub miejsce za-

mieszkania.

W tym przepisie także ustawodawca posługuje się pojęciem odpowiedniego zezwolenia, li-

cencji, koncesji, lub wpisu do działalności regulowanej, ale chodzi tu raczej o rodzaj upraw-

nienia, niż jego zakres. Zamawiający może zatem określić niższy próg dostępu do zamówie-

nia, umożliwiając udział podmiotom, które dotychczas na terenie danej gminy nie świadczyły

usług odbiorowych w tak szerokim zakresie jak wymagana w danym postępowaniu. Słusznie

zauważył zamawiający, że samo rozpoczęcie świadczenia w ramach umowy o to zamówie-

nie publiczne ma nastąpić od 1 stycznia 2022 r., a zatem wykonawcy, którzy na etapie ubie-

gania się o udzielenie zamówienia nie dysponują wpisem do działalności regulowanej w za-

kresie wszystkich kodów objętych przedmiotem zamówienia, ale nie wynikającym z warunku,

będą mieli czas na dostosowanie się do przepisów art. 9 c ust. 1 ucpg. Tym samym w ocenie

Izby nie można zarzucić zamawiającemu, że dopuszczając mniejsze wymogi w zakresie

wymaganych uprawień na etapie ubiegania się o zamówienia narusza przepisy powszechnie

obowiązującego prawa. Przeciwnie w ocenie Izby słusznie zauważył przystępujący, że za-

mawiający zabezpieczył się przed świadczeniem przedmiotu umowy o zamówienie publiczne

przez podmiot nie posiadający wpisu uprawniającego do odbioru odpadów o wszystkich ko-

dach składających się na przedmiot zamówienia przez zastrzeżenie we wzorze umowy sto-

sownej kary umownej. Tym samym w ocenie Izby stanowisko odwołującego, że argumenta-

cja o minimalnym poziomie wymaganych uprawnień na etapie ofertowania jest argumentacją

zamawiającego jedynie na potrzeby odwołania, w świetle postanowień umownych, nie znaj-

duje potwierdzenia. Nadto Izba zauważa, że użycie słów „co najmniej” oznacza wyznaczenie

przez zamawiającego minimalnego poziomu uprawnień, który świadczy o spełnieniu warun-

ku udziału w postępowaniu, natomiast odwołujący chciałby swoim odwołaniem ten minimalny

poziom zwiększyć zrównując go z zakresem przedmiotu zamówienia, co w ocenie Izby nie

wynika z literalnego brzmienia tego warunku i stanowi wykładnię rozszerzającą, która przy

warunku udziału w postępowaniu jest niedopuszczalna. Co do kodu 15 01 08, to również ta

argumentacja odwołującego jest nietrafna. Izba ponownie odwołuje się do brzmienia art. 112

ustawy i zwraca uwagę, że proporcja warunku musi być ułożona w stosunku do przedmiotu

zamówienia, tym samym może być mniejsza od przedmiotu zamówienia, a w szczególnie

uzasadnionych przypadkach równa przedmiotowi zamówienia, ale absolutnie nie może wy-

kraczać poza przedmiot zamówienia. Natomiast jak wynika z ustaleń Izby zamawiający nie

oczekiwał świadczenia odbioru odpadów o kodzie 15 01 08, tym samym brak w tym zakresie

nie mógł być uznany za niespełnienie warunku udziału w postepowaniu. Rację też należy

przyznać przystępującemu, że w katalogu odpadów odpad o kodzie 15 1 08 nie występuje,

są natomiast odpady o kodach 15 01 07 - opakowania ze szkła i 15 01 9 opakowania z tek-

styliów. Tym bardziej zatem odwołujący nie wykazał, aby jakiegokolwiek kodu odpadu w wy-

pisie z rejestru działalności regulowanej, który służył zamawiającemu do badania ofert czyli z

dnia 8 marca 2021 r. w zakresie grup opisanych w warunku (15 01 i 20) brakowało. Mając to

na uwadze zarzut należało oddalić.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 553 zd. 1 ustawy.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 574 i 575 ustawy, tj.

stosownie do wyniku postępowania, z uwzględnieniem postanowień Rozporządzenia

Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania

odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z

dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437) na podstawie par. 8 ust. 2 pkt 1 cyt.

rozporządzenia obciążając kosztami uiszczonego wpisu odwołującego i zasądzając od

odwołującego na rzecz zamawiającego zwrot kosztów postępowania obejmujących wydatki

pełnomocnika w maksymalnej dopuszczonej wysokości tj. 3 600 zł. oraz kosztów dojazdu w

wysokości 349,52 zł, zgodnie ze złożonym rachunkiem.

Przewodniczący:........................................

22