KIO 2758/21

Sygn. akt KIO 2758/21

KIO 2770/21

WYROK

z dnia 19 października 2021 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Monika Kawa-Ogorzałek

Protokolant: Piotr Cegłowski

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 14 października 2021 r. w Warszawie odwołań

wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej:

A. w dniu 20 września 2021 r. przez wykonawcę - Zakład Sprzątania Wnętrz J. J. "MOP

83" Sp. z o. o. z siedzibą w Gronowie Górnym, (KIO 2758/21),

B. w dniu 20 września 2021 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się

o udzielenie zamówienia Konsorcjum: Praxima Krakpol Sp. z o.o. z siedzibą

w Trzebini oraz Impel Facility Services Sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu (KIO

2770/21),

w postępowaniu prowadzonym przez Skarb Państwa - 25 Wojskowy Oddział Gospodarczy

w Białymstoku

przy udziale:

A. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum:

Praxima Krakpol Sp. z o.o. z siedzibą w Trzebini oraz Impel Facility Services Sp.

z o.o. z siedzibą we Wrocławiu zgłaszających przystąpienie do postępowania

odwoławczego o sygn. akt: KIO 2758/21 po stronie odwołującego;

B. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum:

STEKOP S.A. z siedzibą w Warszawie oraz STEKOP-OCHRONA Sp. z o.o. z

siedzibą w Porosłych Kolonii, zgłaszających przystąpienie do postępowania

odwoławczego o sygn. akt: KIO 2758/21 i KIO 2770/21 po stronie zamawiającego;

C. wykonawcy Zakład Sprzątania Wnętrz J. J. "MOP 83" Sp. z o. o. z siedzibą w

Gronowie Górnym, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o

sygn. akt: KIO 2770/21 po stronie zamawiającego

orzeka:

1. uwzględnia częściowo odwołanie wykonawcy - Zakład Sprzątania Wnętrz J. J. "MOP

83" Sp. z o. o. z siedzibą w Gronowie Górnym i nakazuje Zamawiającemu

unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w zakresie zadania 1

postępowania o udzielenie zamówienia, powtórzenie czynności badania i oceny ofert,

w tym ujawnienie wyjaśnień z 26 sierpnia 2021 r. złożonych przez wykonawców

wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia STEKOP S.A. w Warszawie oraz

Stekop-Ochrona sp. z o.o. w Kolonii Porosły w zakresie zadania 1 zamówienia wraz z

uzasadnieniem zastrzeżenia ww. wyjaśnień jako tajemnicy przedsiębiorstwa, za

wyjątkiem „Porozumienia o współpracy nr 1/2020 zawartego 4 stycznia 2020 r. w

Białymstoku” wraz z aneksem nr 1 do ww. porozumienia;

2. w pozostałym zakresie zarzuty odwołania KIO 2758/21 oddala,

3. oddala odwołanie KIO 2770/21 w całości,

4. kosztami postępowania w sprawie o sygn. akt KIO 2758/21 obciąża Skarb Państwa -

25 Wojskowy Oddział Gospodarczy w Białymstoku w części 2/5 oraz wykonawcę

Zakład Sprzątania Wnętrz J. J. "MOP 83” Sp. z o. o. z siedzibą w Gronowie Górnym w

części 3/5 i:

4.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr

(słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Zakład

Sprzątania Wnętrz J. J. "MOP 83" Sp. z o. o. z siedzibą w Gronowie Górnym tytułem

wpisu od odwołania,

4.2. zasądza od Zamawiającego - Skarb Państwa 25 Wojskowy Oddział Gospodarczy

w Białymstoku na rzecz wykonawcy - Zakład Sprzątania Wnętrz J. J. "MOP 83" Sp. z

o. o. z siedzibą w Gronowie Górnym kwotę 3840 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące osiemset

czterdzieści złotych zero groszy).

5. kosztami postępowania w sprawie o sygn. akt KIO 2770/21 obciąża wykonawców

wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum: Praxima Krakpol Sp.

z o.o. z siedzibą w Trzebini oraz Impel Facility Services Sp. z o.o. z siedzibą we

Wrocławiu i:

5.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr

(słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców wspólnie

ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum: Praxima Krakpol Sp. z o.o. z

siedzibą w Trzebini oraz Impel Facility Services Sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu

tytułem wpisu od odwołania,

5.2. zasądza od Konsorcjum: Praxima Krakpol Sp. z o.o. z siedzibą w Trzebini oraz

Impel Facility Services Sp. z o.o. z siedzibą we Wrocławiu na rzecz Skarbu Państwa

— 25 Wojskowego Oddziału Gospodarczego w Białymstoku kwotę 3600 zł 00 gr

(słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy).

Stosownie do art. 579 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień

publicznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 14 dni od dnia

jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej

do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący: ..................................

Zamawiający - 25. Wojskowy Oddział Gospodarczy w Białymstoku prowadzi na

podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019r. - Prawo zamówień publicznych (Dz.

U. z 2021r., poz. 1129 ze zm.; dalej: „Pzp”) postępowanie o udzielenie zamówienia

publicznego pn. „Usługa kompleksowego utrzymania czystości pomieszczeń w budynkach i

terenów zewnętrznych zlokalizowanych na terenach kompleksów wojskowych

administrowanych przez 25. Wojskowy Oddział Gospodarczy Białymstoku oraz chodników

przyległych do tych kompleksów”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii

Europejskiej pod numerem 2021/S 107-281010 z dnia 4 czerwca 2021r.

Sygn. akt KIO 2758/21

W dniu 20 września 2021r. Odwołujący - Zakład Sprzątania Wnętrz J. J. „MOP 83” Sp.

z o.o. z siedzibą w Gronowie Górnym wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej

odwołanie, w którym zarzucił Zamawiającemu naruszenie:

1. art. 226 ust. 1 pkt 1 pkt 7 w zw. z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o

zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2019 r. poz. 1010 ze zm.; dalej „uznk”) - poprzez

zaniechanie odrzucenia oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie

zamówienia Konsorcjum: STEKOP S.A. z siedzibą w Warszawie oraz STEKOP-OCHRONA

Sp. z o.o. z siedzibą w Porosłych Kolonii (dalej: „STEKOP” lub „konsorcjum”) podczas, gdy jej

złożenie stanowiło czyn nieuczciwej konkurencji polegający na celowym wpisaniu błędnej

wartości w pozycji formularza cenowego dotyczącej dezynfekcji klamek i powierzchni

wrażliwych na powierzchniach wewnętrznych (wiersz 2 kolumna 6 Formularza cenowego) w

zadaniu 1, czym STEKOP umożliwił sobie na dalszym etapie postępowania prowadzenie z

Zamawiającym ewentualnych negocjacji co do wysokości tej ceny;

2. art. 223 ust. 1 w zw. z art. 223 ust. 2 pkt. 1 Pzp - poprzez prowadzenie ze STEKOP

negocjacji dotyczących złożonej oferty w zakresie ceny jednostkowej zaoferowanej w pozycji

formularza cenowego dotyczącej dezynfekcji klamek i powierzchni wrażliwych na

powierzchniach wewnętrznych (wiersz 2 kolumna 6 Formularza cenowego) w zadaniu 1,

czego skutkiem była nieuprawniona zmiana tej ceny przez Zamawiającego jako omyłki

pisarskiej, w sposób wskazany przez STEKOP w złożonych wyjaśnieniach;

3. art. 226 ust. 1 pkt 10 Pzp - poprzez zaniechanie odrzucenia oferty STEKOP, mimo że

zawiera błąd w obliczeniu ceny, który nie jest możliwy do poprawienia samodzielnie przez

Zamawiającego w zakresie ceny zaoferowanej w Zadaniu 1 w pozycji formularza cenowego

dotyczącej dezynfekcji klamek i powierzchni wrażliwych na powierzchniach wewnętrznych;

4. art. 18 ust. 1 i 3 Pzp w zw. z art. 11 ust. 2 uznk poprzez zaniechanie odtajnienia

wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny złożonych przez konsorcjum a także zaniechanie

odtajnienia uzasadnienia zastrzeżenia tych informacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa mimo,

że informacje te nie przedstawiają wartości gospodarczej, są jednorazowe z uwagi na

możliwość ich wykorzystania wyłącznie w niniejszym postępowaniu o udzielenie zamówienia,

a ich ujawnienie nie może narazić wykonawcy na szkodę i jako takie nie stanowią tajemnicy

przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów uznk, czego konsekwencją jest brak możliwości

weryfikacji czy oferta konsorcjum nie zawiera rażąco niskiej ceny;

5. art. 239 ust. 1 Pzp, poprzez wybór oferty STEKOP jako najkorzystniejszej podczas, gdy

oferta ta podlega odrzuceniu oraz poprzez zaniechanie wyboru oferty Odwołującego jako

najkorzystniejszej.

Odwołujący w oparciu o tak sformułowane zarzuty wniósł o uwzględnienie odwołania i

nakazanie Zamawiającemu:

1. unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej oferty z dnia 8 września 2021 r.;

2. powtórzenia czynności badania i oceny ofert;

3. odtajnienia wyjaśnień rażąco niskiej ceny złożonych przez STEKOP oraz uzasadnienia

zastrzeżenia tych wyjaśnień tajemnicą przedsiębiorstwa;

4. odrzucenia oferty STEKOP.

Uzasadniając zarzuty odwołania Odwołujący MOP wskazał, że zgodnie z rozdziałem

XI SWZ wykonawcy mieli obowiązek złożenia wraz z ofertą m.in.: formularza ofertowego oraz

formularza cenowego. Formularz cenowy zawierał oddzielne pozycje dla każdej z usług

przewidzianych do zrealizowania w ramach przedmiotu zamówienia. W treści formularza

należało wskazać dla każdej z usług zarówno cenę jednostkową za 1m2 lub za jedną usługę,

jak i obliczoną na jej podstawie cenę całkowitą dla danej usługi.

Odwołujący wskazał, że STEKOP złożył formularz cenowy, który zawierał błędy,

bowiem wpisana w wierszu 2 kolumnie 6 cena jednostkowa za 1m2 usługi - „Dezynfekcja

klamek i powierzchni wrażliwych - powierzchnie wewnętrzne” kwota 2,72 zł wiązała się z tym,

że cena całkowita za tę usługę została również wpisana nieprawidłowo. Gdyby wykonawca

obliczył cenę całkowitą w oparciu o wskazaną cenę jednostkową poszczególne pozycje

formularza kształtowałyby się inaczej niż podane w złożonym formularzu cenowym.

wielkość

powierzchni

objętej

usługą

j.

m.

stawka netto za 1

m2 za miesiąc

Iza 1 m2 na

zgłoszenie/ za

usługę [zł/m2 1

zł/usł.]

wartość

netto za

miesiąc/ za

usługę [zł]

(kol. 4*6)

wartość

brutto za

miesiąc/ za

usługę

(kol. 8+8*7)

okres

realizacji usług

w okresie

trwania umowy

liczba miesięcy

/ liczba usłu

wartość brutto w

czasie

trwania

umowy

[zł]

(kol.11+11*7)

4

5

6

8

9

10

12

JEST

23 536,85

m2

2,72

1 176,84

1 447,51

36

52 110,48

POWINNO

BYĆ

23 536,85

m2

2,72

64 020,23

78 744,88

36

2 834 815,68

Odwołujący podkreślił, że powyższe działanie STEKOP, polegające na błędnym wypełnianiu

formularza cenowego w pozycji dotyczącej ceny jednostkowej jednej z usług nie jest

działaniem odosobnionym. W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na „Usługę

utrzymania porządku i czystości pomieszczeń budynków, sprzątania dróg, chodników i placów

utwardzonych oraz utrzymania i pielęgnacji terenów zielonych w kompleksach wojskowych

administrowanych przez KPW Gdynia” STEKOP popełnił analogiczne błędy w zakresie cen

jednostkowych. We wskazanym postępowaniu STEKOP uzyskał wyrok wskazujący, że

przedmiotowy błąd stanowił omyłkę pisarską (KIO 688/21).

Odwołujący podkreślił, że w niniejszym postępowaniu Zamawiający w dniu 29 lipca

2021 r. zwrócił się do STEKOP z wezwaniem do wyjaśnień treści oferty w zakresie ceny

jednostkowej dotyczącej dezynfekcji klamek i powierzchni wrażliwych na powierzchniach

wewnętrznych: „proszę o udzielenie wyjaśnień dotyczących następujących kwestii: w zadaniu

nr 1 w formularzu cenowym poz. 2 dotyczącym dezynfekcji klamek i powierzchni wrażliwych.

Podana jest stawka netto na 1 m2 za miesiąc w wysokości 2,72. Proszę o złożenie z czego

wynika powyższa wartość, ponieważ z obliczeń matematycznych Zamawiający nie był w stanie

wyliczyć wartości podanej w kolumnie nr 8,9,11 i 12 formularza cenowego Wykonawcy przy

zastosowaniu w/w stawki.”. W odpowiedzi na wezwanie złożonej w dniu 4.08.2021 r.

wykonawca wskazał Zamawiającemu cenę jednostkową jaką chce zaoferować w

przedmiotowej pozycji — tj. 0,05 zł: „Wykonawca wskazuje, że w formularzu cenowym dla

zadania nr 1, w zakresie pozycji — stawka netto za 1 m2 za miesiąc dla usługi dezynfekcji

klamek i powierzchni wrażliwych (powierzchni wewnętrznych), wystąpiła oczywista omyłka

rachunkowa. Zamiast stawki wskazanej w kolumnie 6 dla pozycji nr 2, tj. 2,72 zł/m2 winno być

0,05 zł/m2.” W związku z otrzymanymi wyjaśnieniami Zamawiający dokonał poprawienia

omyłki zgodnie z żądaniem wykonawcy.

W ocenie Odwołującego, powyższe działania STEKOP polegające na błędnym

wypełnianiu formularza cenowego w jednej z pozycji dotyczącej dezynfekcji doprowadziły do

zmiany pierwotnie zaoferowanej ceny jednostkowej w tej pozycji. Co istotne, przedmiotowa

zmiana została „uzgodniona” między wykonawcą i Zamawiającym w ramach procedury

wyjaśnienia treści oferty. W świetle przepisów Pzp takie działanie jest niedopuszczalne.

Działanie wykonawcy polegające na błędnym uzupełnieniu formularza cenowego umożliwiło

mu podjęcie negocjacji co do wysokości zaoferowanej ceny już po otwarciu ofert i uzyskaniu

wiedzy co do wysokości cen zaoferowanych przez pozostałych wykonawców.

Zdaniem Odwołującego powyższe działanie STEKOP było świadome, a popełnione

przez niego błędy, z dużym prawdopodobieństwem skutkować będą zwróceniem się

Zamawiającego o wyjaśnienie treści oferty. Ponadto stwierdził, że STEKOP popełniło w

formularzu takie błędy które będą mogły zostać „poprawione” na kilka sposobów, w oparciu o

różne dane. STEKOP miało, zdaniem Odwołującego, świadomość, że w ramach wyjaśnień

treści oferty wskaże taki sposób „poprawienia” ceny jednostkowej za dezynfekcje jaki

zagwarantuje, że cena jego oferty będzie najkorzystniejszą ze złożonych ofert, ponieważ w

tym momencie STEKOP będzie już znał ceny swoich konkurentów.

Odwołujący wskazał, że uzasadnieniem takiego działania są następujące okoliczności:

1) analogiczne „błędy” w formularzu cenowym konsorcjum popełniło w zamówieniu na „Usługę

utrzymania porządku i czystości pomieszczeń budynków, sprzątania dróg, chodników i placów

utwardzonych oraz utrzymania i pielęgnacji terenów zielonych w kompleksach wojskowych

administrowanych przez KPW Gdynia”

2) konsorcjum w ww. postępowaniu uzyskało pozytywne dla siebie rozstrzygnięcie KIO, w

którym Izba zobowiązała Zamawiającego do poprawienia błędów w formularzu cenowym

konsorcjum, w sposób wskazany przez konsorcjum, tj. dokonania zmiany ceny jednostkowej

w oparciu o podzielenie ceny całkowitej przez liczbę m2 powierzchni.

3) konsorcjum wiedząc, że dysponuje wyrokiem KIO, w którym Izba stwierdziła

dopuszczalność poprawienia ceny jednostkowej w sposób żądany przez konsorcjum, celowo

wpisało do formularza cenowego błędną cenę jednostkową, co na dalszym etapie

postępowania wywołało konieczność wezwania do wyjaśnień treści oferty, w których to

konsorcjum wskaże sposób poprawienia ceny, nie jest bowiem zrozumiałe działanie

wykonawcy, który popełnia identyczny błąd w kolejnych postępowaniach o udzielenie

zamówienia — mimo, że uprzednio błąd ten prawie doprowadził do nieuzyskania jednego z

zamówień publicznych i stanowił przedmiot postępowania odwoławczego przed KIO.

Zdaniem Odwołującego MOP wszystkie przywołane powyżej okoliczności świadczą o

tym, że działanie STEKOP nie było przypadkowe, ale miało na celu wywołanie określonych

skutków w postaci działań Zamawiającego oraz uzyskanie możliwości zmiany zaoferowanej

ceny w ramach wyjaśnień treści oferty. Odwołujący MOP wskazał, że popełniony przez

STEKOP błąd mógł zostać poprawiony co najmniej na dwa sposoby:

a) poprzez dokonanie zmiany ceny jednostkowej w oparciu o podzielenie ceny całkowitej

przez liczbę m2 powierzchni,

b) poprzez dokonanie zmiany ceny całkowitej dotyczącej dezynfekcji w oparciu o

przemnożenie ceny jednostkowej przez liczbę m2 powierzchni.

Zatem złożenie formularza cenowego z błędem, dało STEKOP możliwość do „sterowania”

ceną na kolejnych etapach postępowania poprzez wybranie takiego sposobu poprawienia

oferty, który zagwarantowałby konsorcjum wybór jego oferty jako najkorzystniejszej.

Odwołujący zauważył, że w przypadku, gdyby w postępowaniu ofertę złożyło tylko konsorcjum

to wówczas mogłoby zażądać poprawienia omyłki poprzez przemnożenie ceny jednostkowej

przez liczbę m2 powierzchni, co spowodowałoby, że cena konsorcjum wzrosłaby o ponad 2

miliony złotych.

Według Odwołującego MOP, powyższe działania konsorcjum stanowią czyn

nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 3 ust. 1 uznk, z następujących powodów:

1) działanie to doprowadziło do niezgodnej z przepisami Pzp negocjacji treści oferty w zakresie

zaoferowanej ceny,

2) działanie takie naruszyło interes innych wykonawców, konkurentów konsorcjum, bowiem w

jego efekcie konsorcjum wpłynęło na wynik postępowania o udzielenie zamówienia w sposób

niedozwolony, sprzeczny z zasadami uczciwej konkurencji,

3) działanie to jednocześnie było niezgodne z dobrymi obyczajami — w szczególności było to

działanie nierzetelne, wprost nakierowane na naruszenie interesu innych wykonawców i

Zamawiającego.

W konsekwencji, zdaniem Odwołującego MOP oferta STEKOP powinna zostać

odrzucona jako złożona w warunkach czynu nieuczciwej konkurencji.

Uzasadniając zarzut dotyczący prowadzenie przez Zamawiającego z konsorcjum

negocjacji treści oferty, Odwołujący MOP wskazał, że błędy w formularzu cenowym

konsorcjum spowodowały, że Zamawiający zwrócił się o udzielenie wyjaśnień treści oferty w

zakresie ceny zaoferowanej w pozycji dotyczącej dezynfekcji. Skutkiem procedury treści oferty

było poprawienie przez Zamawiającego „omyłki” — w taki sposób jak wskazany przez

konsorcjum w wyjaśnieniach. Takie działanie, w opinii Odwołującego MOP, należy uznać za

nieuprawnione, bowiem możliwość poprawienia omyłki czy to pisarskiej, czy rachunkowej, czy

innej zachodzi wyłącznie wówczas, gdy Zamawiający jest w stanie dokonać tego poprawienia

samodzielnie, bez ingerencji wykonawcy. W tym przypadku ingerencja wykonawcy polegała

na wskazaniu konkretnego sposobu poprawienia omyłki, których było kilka. Poza wyżej

wskazanymi sposobami istniały również inne jak chociażby poprawienie ceny jednostkowej za

dezynfekcję w oparciu o cenę jednostkową za dezynfekcję zaoferowaną przez STEKOP w

zadaniu nr 3, gdzie wykonawca ten za dezynfekcję obejmującą identyczny zakres jak w

zadaniu nr 1 zaoferował cenę jednostkową w wysokości 0,15 zł. W tych okolicznościach przy

istnieniu różnych sposobów poprawienia „omyłki” w ofercie konsorcjum przyjęcie takiego

sposobu poprawienia jaki wskazało konsorcjum w swoich wyjaśnieniach jawi się jako

prowadzenie między Zamawiającym a konsorcjum niedozwolonych negocjacji treści oferty.

Ponadto, w opinii Odwołującego MOP, z uwagi na brak możliwości samodzielnego

prawienia błędów w formularzu cenowym konsorcjum przez Zamawiającego, przy wielości

sposobów na poprawienie tych błędów, Zamawiający powinien był uznać, że przedmiotowe

błędy mają charakter błędu w obliczeniu ceny i odrzucić ofertę konsorcjum, gdyż

niedopuszczalne jest aby cena oferty podlegała jakimkolwiek domysłom czy wątpliwościom.

Oferta zawierająca błędy w zakresie ceny, które prowadzą do takich niejasności powinna

zostać uznana jako zawierająca błąd w obliczeniu ceny.

Uzasadniając zarzut naruszenia art. 18 ust. 1 i 3 Pzp w zw. z art. 11 ust. 2 uznk

Odwołujący MOP wskazał, że utajnienie całości wyjaśnień rażąco niskiej ceny konsorcjum jako

tajemnicy przedsiębiorstwa uniemożliwiło mu ich merytoryczną analizę i ocenę w przedmiocie

realności zaoferowanej ceny oraz jej prawidłowego wyliczenia. Według Odwołującego MOP

większość z utajnionych informacji została utajniona z naruszeniem przepisów, bowiem nie

mogą one stanowić tajemnicy przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 11 ust. 2 uznk. Utajniona

została cała treść wyjaśnień, a także samo uzasadnienie ich utajnienia przez co nie ma nawet

możliwości odniesienia się do treści tego uzasadnienia. W jego ocenie treść wyjaśnień nie

zawiera informacji, które stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów uznk,

ponieważ informacje takie jak: pomoc publiczna, wysokość wynagrodzeń pracowników, która

w przypadku usług sprzątania sprowadza się do wartości minimalnego wynagrodzenia za

pracę są informacjami powszechnie znanymi i jako takie nie podlegają ochronie, bowiem

każdy zainteresowany ma do nich dostęp. Wskazał również, że informacje takie jak zużycie

środków czystości i artykułów higienicznych bez ujawniania danych kontrahentów nie stanowią

tajemnicy przedsiębiorstwa. Natomiast można na ich podstawie analizować ofertę pod kątem

wystąpienia rażąco niskiej ceny. Kluczowe jest zatem ich odtajnienie. Samo ukazanie

ogólnego kosztu środków czystości nie ma żadnej wartości gospodarczej dla przedsiębiorcy.

O ile sposób uzyskania korzystnych cen może stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa, tak sam

efekt końcowy obrazujący te ceny nie ma żadnej wartości gospodarczej. Odwołujący

stwierdził, że nie może zostać uznana jako tajemnica przedsiębiorstwa również kalkulacja

ceny, gdyż ze względu na swoją jednorazowość i jako odzwierciedlenie warunków

wykonywania wyłącznie tego konkretnego zamówienia ustanowionych przez Zamawiającego

nie przedstawia żadnej wartości gospodarczej. Treść kalkulacji nie pozwala na odtworzenie

stałych uwarunkowań wykonawcy dotyczących kalkulacji usług sprzątania. Na podstawie

treści kalkulacji nie sposób poznać metodologii wykonywania usług, bowiem wykonawca

ograniczony jest konkretnymi wymogami w zakresie realizacji zamówienia a kalkulacja ceny

jest jedynie odzwierciedleniem tych wymogów. Odwołujący podkreślił, że każde zamówienie

charakteryzuje się innymi wymogami i nie sposób przenosić rozwiązań i założeń przyjętych

przez wykonawcę w ramach jednego z zamówień na inne, bowiem w stosunku do innych

zamówień będą one nieaktualne. W jego ocenie kalkulacja ceny nie stanowi również informacji

organizacyjnych przedsiębiorstwa. Z treści kalkulacji nie sposób wywieść jakichkolwiek

informacji o organizacji przedsiębiorstwa wykonawcy. Kalkulacja stanowi jedynie wycinek

potencjału wykonawcy. Dodatkowo w przypadku niniejszego zamówienia w związku ze

szczegółowym określeniem wymogów w zakresie realizacji zamówienia ustanowionych w

SWZ trudno uznawać, że kalkulacja oparta na jednakowych dla wszystkich wykonawców

wymogach może w jakikolwiek sposób obrazować organizację przedsiębiorstwa wykonawcy.

Również nie może być tu mowy o ujawnieniu metodologii wykonywania usług bowiem tę

określił nie wykonawca a Zamawiający w opisie przedmiotu zamówienia.

Wobec powyższego, zdaniem Odwołującego MOP treść wyjaśnień rażąco niskiej ceny

złożone przez STEKOP nie stanowi tajemnicy przedsiębiorstwa, wobec czego Zamawiający

był zobowiązany do ich odtajnienia.

Sygn. akt KIO 2770/21

W dniu 20 września 2021 r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło odwołanie

wniesione przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia

Konsorcjum: Praxima Krakpol Sp. z o.o. z siedzibą w Trzebini oraz Impel Facility Services Sp.

z o.o. z siedzibą we Wrocławiu (dalej: „Odwołujący Praxima”), w którym zarzucił

Zamawiającemu naruszenie:

1) art. 16 pkt. 1 Pzp poprzez naruszenie przez Zamawiającego zasad zachowania

uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców przy ocenie oferty STEKOP oraz

oferty MOP,

2) art. 18 ust. 1-3 Pzp przez zaniechanie przez Zamawiającego odtajnienia

wyjaśnień rażąco niskiej ceny złożonych przez STEKOP,

3) art. 223 ust. 2 pkt 2 Pzp poprzez wadliwe dokonanie przez Zamawiającego

czynności poprawienia oczywistej omyłki rachunkowej w ofercie wykonawcy STEKOP,

4) art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp poprzez zaniechanie przez Zamawiającego odrzucenia

oferty STEKOP oraz oferty MOP jako zawierających rażąco niską cenę;

5) art. 204 ust 1 Pzp poprzez wadliwy wybór przez Zamawiającego jako oferty

najkorzystniejszej oferty STEKOP.

W związku z powyższymi zarzutami Odwołujący Praxima wniósł o:

1) nakazanie Zamawiającemu uchylenia czynności wyboru oferty

najkorzystniejszej;

2) nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności poprawienia oczywistej

omyłki rachunkowej w ofercie STEKOP;

3) nakazanie Zamawiającemu odtajnienia wyjaśnień rażąco niskiej ceny STEKOP;

4) nakazanie Zamawiającemu odrzucenia oferty STEKOP oraz oferty MOP jako

zawierających rażąco niską cenę

5) nakazanie Zamawiającemu dokonania ponownej oceny ofert i wybór

najkorzystniejszej oferty spośród ofert ważnych.

Uzasadniając zarzuty odwołania Odwołujący Praxima wskazał, że w trakcie oceny ofert

Zamawiający z nieznanych powodów uznał, że zaproponowanie przez STEKOP stawki 2,72

zł stanowi omyłkę rachunkową i dokonał jest poprawienia na kwotę 0,05 zł. Podkreślił, że w

piśmie z dnia 18 sierpnia 2021r. Zamawiający nie przedstawił w tym zakresie żadnego

uzasadnienia i szczegółowych powodów dokonania czynności poprawienia omyłki

rachunkowej, jednak należy przypuszczać, że Zamawiający przyjął, że prawidłowo została

zaproponowana przez wykonawcę kwota 1.176,84 zł. (wiersz 2 i kolumna 8 formularza). W

przypadku bowiem, gdy Zamawiający podzieli kwotę 1.176,84 zł. przez wielkość powierzchni

(wiersz 2 i kolumna 4) 23.536,85 m2, to Zamawiający otrzyma właśnie kwotę 0,05 zł. Nie

wiadomo jednak, dlaczego Zamawiający uznał, że prawidłowa jest stawka miesięczna

1.176,84 zł, a nie stawka jednostkowa 2,72 zł. W ocenie Odwołującego Praxima, taka

czynność nie znajduje podstaw prawnych na gruncie przepisu art. 223 ust. 2 pkt 2 Pzp. Błąd

popełniony przez STEKOP nie może zostać zakwalifikowany jako oczywista omyłka

rachunkowa. Aby stwierdzić, że została popełniona oczywista omyłka rachunkowa musi

wystąpić błąd w przeprowadzonych przez wykonawcę działaniach arytmetycznych i błąd ten

musi mieć charakter oczywisty, nie budzący wątpliwości co do prawidłowego wyniku. W ocenie

Odwołującego Praxima, błąd popełniony przez STEKOP nie spełnia powyższych cech. Błędne

wpisanie ceny jednostkowej nie daje możliwości uznania, iż błąd został popełniony w wyniku

błędnego działania arytmetycznego. Z oczywistych względów każda kalkulacja ceny oferty

opiera się w pierwszej kolejności na stawce jednostkowej, a nie na odwrót. Żaden z

wykonawców nie kalkuluje stawki jednostkowej na podstawie wartości brutto za całość usługi.

Odwołujący Praxima wyjaśnił ponadto, że stawka jednostkowa miała decydujące znaczenie

dla Zamawiającego, gdyż w świetle umowy miał on dokonywać rozliczeń z wykonawcą na

podstawie właśnie tej stawki jednostkowej. W konsekwencji, według Odwołującego Praxima,

w przypadku rozbieżności między stawką jednostkową, o której mowa w wierszu 2 i kolumnie

6 formularza, a stawką wartości netto za miesiąc, o której mowa w wierszu 2 i kolumnie 8

formularza, Zamawiający winien był przyjąć, że prawidłowa jest tylko i wyłącznie stawka

jednostkowa 2,72 zł. (por. wiersz 2 i kolumna 6) i dokonać w formularzu cenowym stosownego

przeliczenia, w konsekwencji czego cena ofertowa STEKOP winna wynosić 8 464 759,45 zł,

a nie jak to Zamawiający ustalił w wysokości 5 030 046,41 zł.

Odwołujący Praxima uzasadniając zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp wskazał,

że zaoferowane przez firmę MOP oraz STEKOP ceny jednostkowe zostały skalkulowane w

sposób nierealistyczny, tj. w szczególności nie uwzględniający pełnych warunków zamówienia

określonych w opisie przedmiotu zamówienia, odpowiedziach Zamawiającego na pytania

Wykonawców oraz podstawowych kosztów świadczenia usługi, a w szczególności na licznych

terenach zielonych. Potwierdzeniem danej okoliczności są m.in. wyjaśnienia rażąco niskich

stawek MOP oraz STEKOP oraz realne i praktyczne wyliczenia Odwołującego z częściowym

obrazem wizualnym terenów.

Odwołujący Praxima odnosząc się do kalkulacji MOP dotyczącej „Utrzymanie

czystości powierzchnie terenów zielonych (w okresie marzec - listopad), lokalizacja: ul.

Kawaleryjska 70, ul. Lipowa 35, ul. Warszawska 16” wskazał, że powierzchnia całkowita

terenów zielonych podlegających usłudze punktu 1 wynosi 139 960,37 m2, w tym 137 764,37

m2 kompleks przy ul. Kawaleryjskiej 70, co stanowi 98,43% pow. całkowitej. Usługi pielęgnacji

i utrzymania czystości powierzchni terenów zielonych realizowane są przez 9 miesięcy w roku

(wyłącznie w okresie od 1 marca do 30 listopada każdego roku). W okresie od 1 grudnia do

końca lutego, Wykonawca nie wystawia faktur tj. nie osiąga przychodu za utrzymanie

powierzchni terenów zielonych.

Zdaniem Odwołującego Praxima wyjaśnienia MOP przy uwzględnieniu zakresu prac

objętego niniejszą częścią potwierdzają nieprawidłowość dokonanej przez niego kalkulacji.

Podkreślił, że wyjaśnienia, zgodnie z którymi MOP przyjął dla całości powierzchni kompleksu

tj. 139 960,37 m2 wydajność koszenia „1 ha/h” czyli jak pisze „14 ha = 14 godzin” załączając

na potwierdzenie „realności” informację producenta wybranych kosiarek bijakowych ciężkich

w zakresie wydajności, która - w jego ocenie - jest wydajnością „teoretyczną” i zależną również

od posiadanego ciągnika, jak i sprawności operatora. Wydajności praktyczne są średnio ok.

20% niższe. W ocenie Odwołującego Praxima dane założenie jest nierealne, aby w ciągu 14

godzin wykosić 100% pow. tj. 139 960,37 m2 terenu zielonego w części rozdrobnionego w

małe pasy, kawałki, nierówności, wzniesienia, pagórki, przeszkody jak np. liczne drzewa, itd.,

na którym znajduję się również 41 różnego rodzaju i wielkości budynków. Ukształtowanie

terenu kompleksu Kawaleryjska wymaga zastosowania różnego rodzaju sprzętu. Odwołujący

Praxima wskazał, że on przyjął odpowiednio na samo koszenie 130 roboczogodzin, czyli o

89,23% więcej czasu niż MOP. Podkreślił bowiem, że nie ma fizycznie możliwości wjechania

dużym ciągnikiem z kosiarką bijakową szeroką na blisko 2 m na cały teren jednostki. Również

w jego opinii, MOP błędnie oszacował koszty paliwa do koszenia, stanowiące tylko „406 zł”, tj.

tak jakby jednokrotnie zatankować auto osobowe, gdzie należy pamiętać, iż Wykonawca ma

do skoszenia 14 ha trudnego terenu. Ponadto zauważył, że on wkalkulował wywóz odpadów

zielonych (niepodlegających rozdrobnieniu), czego nie zrobił MOP, który w ogóle nie ujął

danego kosztu w swojej kalkulacji. Podkreślił, że MOP wskazał „0” koszty amortyzacji, co

oczywiście oznacza, że może posiadać zamortyzowane maszyny/sprzęt, jednakże MOP

winien wziąć pod uwagę, iż taki sprzęt wymaga konserwacji, dużo częściej się psuje także

napraw oraz nowych części, gdzie ten koszt także został przez firmę MOP83 totalnie

pominięty. Jednocześnie MOP nie uwzględnił kosztów nawozów.

Podsumowując powyższe, Odwołujący Praxima stwierdził, że stawka jednostkowa

MOP (0,02 zł netto/m2) jest nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych kosztów do

zrealizowania zadania. Ponadto stawka ta odbiega od średniej arytmetycznej wszystkich ofert

aż o 75%, a co także istotne pozycja „zysk i rezerwa” nie jest w stanie pokryć braków.

Również, według Odwołującego Praxima, kalkulacja MOP dotycząca usługi

„Utrzymanie czystości - powierzchnie terenów zielonych (obiekt szkoleniowy w okresie maj -

wrzesień), lokalizacja: kompleks wojskowy przy zbiegu ul. Feliksa Filipowicza i ul. Konstantego

Ciołkowskiego” jest nieprawidłowa.

Wskazał, że według załącznika nr 3 OPZ dla zadania 1, powierzchnia terenów

zielonych kompleksu wynosi 6,6 ha tj. 66 199,20 m2.

Wyjaśnił, że mając natomiast na uwadze odpowiedź Zamawiającego na pytanie nr 7 z

dnia 12 lipca 2021 r. do wykonywania czynności koszenia trawy, chwastów, zarośli,

samosiejek on przewidział dodatkowy personel z wyższym wynagrodzeniem, niż minimalna

pensja krajowa z uwagi na kwalifikacje/uprawnienia w obsłudze sprzętu zmechanizowanego.

Jednocześnie co istotne, przy oszacowaniu wydajności pracy uwzględnił własny, na terenie

miasta Białystok, park maszynowy tj. ciągnik z kosiarką bijakową (brak kosztu amortyzacji i

wynajmu zewnętrznego). W takim przypadku trawa zostaje rozdrobniona i rozrzucona równo

po skoszonej powierzchni, dzięki czemu nie liczył także dodatkowych roboczogodzin na

zebranie i wywóz trawy/kosztu wynajmu kontenerów firm wywożących odpady zielone.

Odwołujący Praxima przedstawił własny sposób kalkulacji ceny i wskazał, że według niego

łączna wartość jednorazowego koszenia netto: wynosi 3 285,00 zł, natomiast MOP powyższą

usługę wycenił na 1 200 zł. STEKOP natomiast, na jednorazowe koszenie przewidział 1 000

zł netto, czyli jeszcze niższą o 16,67% od MOP. Zdaniem Odwołującego Praxima, biorąc pod

uwagę OPZ, jego szczegółowe wyliczenie oraz analizując odpowiedź MOP oraz cenę

STEKOP należy wskazać:

- błędnie przyjętą technologię koszenia do powierzchni całkowitej, część winna

być ze względu na trudne ukształtowanie terenu wykoszona ręcznie, co znacznie obniża

wydajność koszenia i zwiększa ilość roboczogodzin wymaganych do wykonania czynności -

skutkiem są ekstremalnie niedoszacowane koszty pracy,

- wynikiem błędnej technologii kolejno stają się rażąco niedoszacowane koszty

paliwa,

- brak kosztu wywozu odpadów typu gałęzie, samosiejki (niepodlegającego

rozdrobnieniu), OPZ stanowi jednoznacznie, cytuję: „Wycięte drzewa i krzewy Wykonawca

wywiezie na własny koszt”

- brak drobnych części jak np. żyłki do kosiarek i inne.

Podsumowując dany punkt, Odwołujący Praxima stwierdził, że cena jednorazowego

koszenia MOP jest nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych kosztów do zrealizowania

zadania, wynosi 1 200 zł netto i odbiega od średniej arytmetycznej wszystkich ofert aż o

46,22%, a co także istotne pozycja „zysk i rezerwa” nie jest w stanie pokryć braków. Także

cena jednorazowego koszenia STEKOP jest nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych

kosztów do zrealizowania zadania, wynosi 1 000 zł netto i odbiega od średniej arytmetycznej

wszystkich ofert aż o 55,19%,

Odnosząc się do kalkulacji ceny dotyczącej „Utrzymania czystości - powierzchnie

terenów zielonych (obiekt szkoleniowy w okresie maj - wrzesień), lokalizacja: OC Zielona I

(Sowlany/Karakule gmina Supraśl)” Odwołujący Praxima wskazał, że według załącznika nr 3

OPZ dla zadania 1, powierzchnia terenów zielonych obiektu szkoleniowego OC Zielona I

wynosi 121 548,40 m2. Według niego, biorąc pod uwagę OPZ, ukształtowanie terenu,

szczegółowe jego wyliczenie oraz analizując odpowiedź MOP i cenę STEKOP (1000 zł)

wykonawcy:

- błędnie przyjęli technologię koszenia do powierzchni całkowitej, część winna

być ze względu na trudne ukształtowanie terenu (nierówności, wysokie wzniesienia, pagórki)

wykoszona ręcznie, co znacznie obniża wydajność koszenia i zwiększa ilość roboczogodzin

wymaganych do wykonania czynności - skutkiem są ekstremalnie niedoszacowane koszty

pracy,

- wynikiem błędnej technologii kolejno stają się rażąco niedoszacowane koszty

paliwa,

- brak kosztu wywozu odpadów typu gałęzie, samosiejki (niepodlegającego

rozdrobnieniu) - OPZ stanowi jednoznacznie, cytuję: „Wycięte drzewa i krzewy Wykonawca

wywiezie na własny koszt” - brak drobnych części jak np. żyłki do kosiarek i inne.

Podsumowując dany punkt stwierdził, że cena jednorazowego koszenia MOP jest

nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych kosztów do zrealizowania zadania, wynosi 2

400 zł netto i odbiega od średniej arytmetycznej wszystkich ofert aż o 56,39%, a co także

istotne pozycja „zysk i rezerwa” nie jest w stanie pokryć braków.

Cena jednorazowego koszenia STEKOP także jest nierealna, rażąco niska i nie

uwzględnia pełnych kosztów do zrealizowania zadania, wynosi 1 000 zł netto i odbiega od

średniej arytmetycznej wszystkich ofert aż o 81,83%,

W zakresie usługi dotyczącej „Utrzymanie czystości - powierzchnie terenów zielonych

(obiekt szkoleniowy w okresie maj - wrzesień), lokalizacja: OC Zielona II (Sowlany/Karakule

gmina Supraśl)” Odwołujący Praxima, biorąc pod uwagę OPZ, ukształtowanie terenu,

szczegółowe wyliczenie Odwołującego oraz analizując odpowiedź MOP i abstrakcyjną cenę

STEKOP wskazał, na:

- błędnie przyjętą technologię koszenia do powierzchni całkowitej, część winna

być ze względu na trudne ukształtowanie terenu (nierówności, wysokie wzniesienia, pagórki)

wykoszona ręcznie, co znacznie obniża wydajność koszenia i zwiększa ilość roboczogodzin

wymaganych do wykonania czynności - skutkiem są ekstremalnie niedoszacowane koszty

pracy,

- wynikiem błędnej technologii kolejno stają się rażąco niedoszacowane koszty

paliwa,

- brak kosztu wywozu odpadów typu gałęzie, samosiejki (niepodlegającego

rozdrobnieniu) - OPZ stanowi jednoznacznie, cytuję: „Wycięte drzewa i krzewy Wykonawca

wywiezie na własny koszt”

- brak drobnych części jak np. żyłki do kosiarek i inne.

Podsumowując Odwołujący Praxima stwierdził, że cena jednorazowego koszenia MOP

jest nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych kosztów do zrealizowania zadania,

wynosi 2 400 zł netto i odbiega od średniej arytmetycznej wszystkich ofert aż o 48,27%, a co

także istotne pozycja „zysk i rezerwa” nie jest w stanie pokryć braków. Podobnie cena

jednorazowego koszenia STEKOP jest nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych

kosztów do zrealizowania zadania, wynosi 1 000 zł netto i odbiega od średniej arytmetycznej

wszystkich ofert aż o 78,45%. Nadto Odwołujący 2, powołując się na zamieszczone w

odwołaniu zdjęcia wskazał, że ukształtowanie terenu wymaga zastosowania różnego rodzaju

sprzętu, jak wyżej wskazuje Odwołujący, który przyjął odpowiednio na samo koszenie po 130

roboczogodzin, czyli o 91% więcej czasu niż MOP 83 tj. „12 ha = 12 godzin”. Podkreślił, iż nie

ma fizycznie możliwości wjechania na cały teren szkoleniowy ciągnikiem z ok. 2 m kosiarką

bijakową.

Zdaniem Odwołującego Praxima również wycena usługi „Utrzymanie czystości

elementów bocznicy kolejowej (rozjazdów, przejazdów i ramp bocznicy) - w okresie od

listopada do kwietnia” przez MOP prowadzi do wniosku, że wykonawca ten ekstremalnie nie

doszacował kosztów pracy poprzez przeznaczenie „na bieżąco” miesięcznie do utrzymania

czystości elementów bocznicy kolejowej odpowiednio jednorazowo 5 godzin, do „ręcznej”

pracy w trudnych warunkach atmosferycznych, gdyż zakres dot. głownie odśnieżania,

usuwania śliskości i innych zanieczyszczeń, Odwołujący Praxima przewidział z uwagi na

częstotliwość, tj. nieograniczoną liczbę interwencji w miesiącu, do obsługi bocznicy dodatkowe

0,50 etatu - brak kosztu mieszanki piaskowo-solnej.

Podsumowując dany punkt, Odwołujący Praxima wskazał, że MOP po pierwsze

wskazał cenę niejako za jednorazową czynność, a usługa winna być skalkulowana jako

miesięczny ryczałt w okresie od listopada do kwietnia każdego roku, uwzględniając ilość

interwencji wg potrzeb. Skutkiem jest nierealna, rażąco niska cena i bez pełnych kosztów do

zrealizowania zadania, wynosząca 200 zł miesięcznie i odbiegająca od średniej arytmetycznej

wszystkich ofert aż o 85,21%, a co także istotne pozycja „zysk i rezerwa” nie jest w stanie

pokryć braków.

Odnosząc się do kalkulacji MOP w zakresie usługi „bocznica kolejowa (odśnieżanie

torowiska - na zgłoszenie)” Odwołujący Praxima wyjaśnił, że powierzchnia całkowita

odśnieżania torowiska - na zgłoszenie wg formularza cenowego wynosi 4 369,2 m2. Wskazał,

że dany rodzaj usługi ma charakter nie ryczałtowy, interwencyjny, zależny od bieżących

potrzeb. Ilość wezwań oraz wielkość powierzchni odśnieżania torowiska została określona

przez Zamawiającego jako szacowana i podczas trwania umowy może być różna. Jednakże,

z zastrzeżeniem, iż winna być „zrealizowana w ciągu 24 godzin od przesłanego

faxem/emailem zgłoszenia Zamawiającego”.

Odwołujący przedstawił kalkulacje i wskazał, że MOP ekstremalnie nie doszacował

koszty pracy poprzez przeznaczenie na odśnieżanie torowiska o pow. blisko 5 000 m2

odpowiednio 5 godzin, tj. abstrakcyjnej wydajność 1000 m2/godz. do „ręcznej” pracy w

trudnych warunkach atmosferycznych, brak jakiejkolwiek informacji o użyciu sprzętu, podczas

gdy on z użyciem sprzętu przewidział ok. 25 rbg. W konsekwencji stawka za odśnieżanie jest

nierealna, rażąco niska i nie uwzględnia pełnych kosztów pracy do zrealizowania zadania oraz

odbiega od średniej arytmetycznej wszystkich ofert aż o 88,64 %, a co także istotne pozycja

„zysk i rezerwa” nie jest w stanie pokryć braków.

Uzasadniając zarzut naruszenia art. 18 ust. 1-3 Pzp, Odwołujący Praxima wskazał, że

zastrzeżenie przez STEKOP całości wyjaśnień rażąco niskiej ceny jako tajemnica

przedsiębiorstwa jest bezprawne, gdyż w ww. wyjaśnieniach nie zostały wykazane

okoliczności uzasadniające utajnienie oraz dlatego, że informacje zawarte w ww. dokumencie

nie stanowią i nie są kwalifikowane jako tajemnica przedsiębiorstwa. Niezależnie od

powyższego Odwołujący Praxima wskazał również, że znamiona bezprawności nosi także

zachowanie Zamawiającego polegające na zaniechaniu odtajnienia informacji

nieposiadających cechy poufności, zastrzeżonych przez wybranego Wykonawcę.

Odwołujący Praxima zaznaczył, że zaniechanie odtajnienia przez Zamawiającego

wyjaśnień, stanowi naruszenie podstawowych i fundamentalnych zasad Pzp. Podkreślił, że

zasada jawności w systemie zamówień publicznych jest jedną z podstawowych zasad, które

należy uwzględniać w trakcie przygotowywania oraz przeprowadzania postępowania o

udzielenie zamówienia publicznego, a która może doznać ograniczenie wyłącznie w

warunkach art. 18 ust. 1-3 Pzp.

W jego opinii konsorcjum w toku postępowania nie wykazało, że dokonane utajnienie

jest zasadne i uzasadnione stanem faktycznym i prawnym, a zaniechanie odtajnienia

wyjaśnień rażąco niskiej ceny uniemożliwiało mu ocenę prawidłowości kalkulacji ceny oferty

wybranego Wykonawcy.

Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniając dokumentację z przedmiotowego

postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, jak również oświadczenia,

stanowiska stron złożone w trakcie rozprawy, ustaliła i zważyła, co następuje:

Odwołanie o sygn. akt KIO 2758/21 zostało częściowo uwzględnione, natomiast

odwołanie o sygn. akt KIO 2770/21 podlegało oddaleniu.

Izba stwierdziła, iż nie została wypełniona żadna z przesłanek skutkujących

odrzuceniem odwołania na podstawie art. 528 Pzp i skierowała sprawę na rozprawę. Ponadto

Izba ustaliła, że Odwołujący posiada interes we wniesienia odwołania wynikający z art. 505

Pzp.

Izba dopuściła do udziału w postępowaniach wykonawców zgłaszających swoje

przystąpienie do postępowań odwoławczych po stronie Zamawiającego i Odwołującego

Praxima stwierdzając, że spełnione zostały przesłanki, o których mowa w art. 525 ust. 1-3 Pzp.

Izba zważyła:

Zgodnie z art. 223 ust. 2 pkt 2 Pzp Zamawiający poprawia w ofercie oczywiste omyłki

rachunkowe, z uwzględnieniem konsekwencji rachunkowych dokonanych poprawek. Aby

zastosować dyspozycję ww. przepisu, należy stwierdzić, że w ofercie popełniono oczywistą

omyłkę o charakterze rachunkowym oraz, że omyłka ta jest oczywista. Należy więc ustalić, że

po pierwsze - nieprawidłowość w ofercie powstała w wyniku omyłki, po drugie omyłka polega

na wyłącznie na błędnym przeprowadzeniu działań arytmetycznych, po trzecie - błąd jest

dostrzegalny „na pierwszy rzut oka”, a charakter tego błędu i prawidłowy wynik działania

arytmetycznego nie pozostawiają żadnych wątpliwości.

W ocenie Izby wartość, którą STEKOP wpisał w poz. 2, w kolumnie 6 Formularza

cenowego (zadanie 1), nie spełniała powyższych przesłanek, o czym wprost świadczy treść

pisma Zamawiającego z dnia 29 lipca 2021r. w którym Zamawiający wezwał STEKOP do

złożenia wyjaśnień, wskazując: „w zadaniu nr 1 w formularzu cenowym poz. 2 dotyczącym

dezynfekcji klamek i powierzchni wrażliwych podana jest stawka netto na 1 m2 za miesiąc w

wysokości 2,72. Proszę o złożenie wyjaśnień, z czego wynika powyższa wartość, ponieważ z

obliczeń matematycznych Zamawiający nie był w stanie wyliczyć wartości podanej w kolumnie

nr 8,9,11 i 12 formularza cenowego Wykonawcy przy zastosowaniu w/w stawki. ”. Powyższe

potwierdza, że błąd popełniony przez konsorcjum nie miał charakteru oczywistej. Dlatego też

Zamawiający w sposób nieprawidłowy poprawił omyłkę w trybie powyższego przepisu. Nie

mniej jednak, w okolicznościach niniejszej sprawy omyłka popełniona przez STEKOP winna

podlegać poprawieniu jako inna omyłka. Dlatego też Izba pomimo uznania, że Zamawiający

dokonał poprawienia błędów występujących w formularzu cenowym STEKOP na podstawie

nieprawidłowego przepisu Pzp i jednoczesnym uznaniu, że błąd ten podlegał poprawieniu

stwierdziła, że powyższe naruszenie przepisów nie miało wpływu na wynik postępowania,

dlatego też Izba zarzut oddaliła.

Przechodząc natomiast do samej czynności poprawienia omyłki, to wskazać należy, że

jak wynika z okoliczności stanu faktycznego STEKOP w sposób nieprawidłowy podał cenę

jednostkową za usługę dezynfekcji klamek. Bezspornym bowiem jest że pomnożenie tej stawki

przez liczbę m2 nie da sumy wynikającej z kolumny nr 8, 9, 11 oraz 12. Jednak uwzględniając

złożone wyjaśnienia konsorcjum Zamawiający uzyskał wiedzę, gdzie został popełniony błąd i

jak należy go poprawić. Konsorcjum wskazało bowiem, że „że w formularzu cenowym dla

zadania nr 1, w zakresie pozycji - stawka netto za 1 m2 za miesiąc dla usługi dezynfekcji

klamek i powierzchni wrażliwych (powierzchni wewnętrznych), wystąpiła oczywista omyłka

rachunkowa. Zamiast stawki wskazanej w kolumnie 6 dla pozycji nr 2, tj. 2,72 zł/m2 winno być

0,05 zł/m2. Wartość ta wynika z działań matematycznych wskazanych w nagłówku kolumny

nr 8: 1.176,84 zł / 23.536,85 m2 = 0,05 zł/m2. Jednocześnie wskazuję, że pozostałe wartości

w tym formularzu cenowym pozostają niezmienne, w tym wartość brutto usług w czasie trwania

umowy, która wynosi 5.030.046,41 zł.”.

Z uwagi na powyższe, Izba uznała, że Zamawiający zobligowany był do dokonania

poprawy omyłki z uwzględnieniem wyjaśnień złożonych przez konsorcjum. Uwzględnienie

natomiast żądania Odwołującego MOP, który wskazał w jaki sposób Zamawiający winien był

poprawić omyłkę zaistniałą w formularzu cenowym STEKOP, tj. poprzez przemnożenie ceny

jednostkowej podanej w pozycji nr 2 przez liczbę m2 spowodowałoby, że wynik tego działania

byłby absurdalnie wysoki przy uwzględnieniu, że przedmiotem usługi objętej wyceną w pozycji

nr 2 była dezynfekcja klamek. Co więcej taki sposób poprawy omyłki spowodowałby, że cena

oferty konsorcjum wzrosłaby o ponad 2 mln zł i znalazła się na ostatniej pozycji w rankingu

ofert. Ponadto takie poprawienie formularza cenowego bez żadnych wątpliwości

doprowadziłoby, zdaniem Izby, do zniekształcenia oświadczenia woli konsorcjum, bowiem nie

sposób uznać, iż intencją tego wykonawcy było złożenie oświadczenia woli o takiej treści.

Ponadto dokonana przez Izbę analiza wartości wpisanych w poszczególnych

kolumnach poz. 2 i porównanie jej do wartości wpisanych przez pozostałych wykonawców daje

- zdaniem Izby - jasny obraz tego, że cena jednostkowa została błędnie obliczona.

Zamawiający również wskazał, że znając ceny innych wykonawców „na pierwszy rzut oka”

wiedział, że cena jednostkowa nie jest ceną właściwą.

Izba nie podzieliła argumentacji Odwołującego MOP odnośnie wielu sposobów

poprawienia tego błędu. Błąd wystąpił bowiem w działaniu arytmetycznym, a możliwymi

sposobami jego poprawy było albo dokonanie tego w sposób w jaki uczynił to Zamawiający,

albo w sposób oczekiwany przez Odwołującego. Jednakże, jeszcze raz podkreślić należy, że

dokonanie poprawy w sposób żądany przez Zamawiającego doprowadziłoby do wyniku

absurdalnego, wręcz niemożliwego za ten zakres zamówienia.

W związku z powyższym Izba uznała, że zarzut ten nie zasługiwał na uwzględnienie.

Na uwzględnienie nie zasługiwał również zarzut dotyczący naruszenia art. 223 ust. 1

w zw. z art. 223 ust. 2 pkt. 1 Pzp - poprzez prowadzenie przez Zamawiającego ze STEKOP

negocjacji dotyczących złożonej oferty w zakresie ceny jednostkowej zaoferowanej w pozycji

formularza cenowego poz. 2 kolumna 6 Formularza cenowego, w zadaniu 1. Izba uznała, że

Zamawiający w sposób prawidłowy i dopuszczalny przepisami prawa zwrócił się do

konsorcjum o wyjaśnienie błędu zaistniałego w złożonym przez niego formularzu cenowym dla

zadania 1. Nie sposób uznać, że treść wezwania jak i treść udzielonej odpowiedzi stanowiły

negocjacje treści ofert. STEKOP wprost wskazał skąd wynikał błąd i w jaki sposób należy go

poprawić, a wszystkie dane do dokonania tej czynności wynikały z formularza cenowego. I tak

jak wyżej wskazano, poprawa była możliwa tylko w jeden sposób, bowiem ten wskazywany

przez Odwołującego prowadził do nierealnie wysokiej ceny za samą tylko usługę dezynfekcji

klamek.

Izba uznała również, że popełnienie przez konsorcjum błędu nie może zostać uznane

za czyn nieuczciwej konkurencji w związku z faktem, że już wcześniej w innym postępowaniu

podobna omyłka w jego ofercie wystąpiła. W żaden sposób Odwołujący MOP nie wykazał, że

powyższe działanie było działaniem celowym konsorcjum przez co konsorcjum umożliwiło

sobie na dalszym etapie postępowania prowadzenie z Zamawiającym ewentualnych

negocjacji co do wysokości tej ceny. Jak już wyżej wskazano, Izba stwierdziła, że w niniejszym

postępowaniu STEKOP popełnił błąd przy podawaniu ceny jednostkowej, co jednoznacznie

przesądza, że jego działanie nie było celowe.

W konsekwencji natomiast uznania, że popełniony przez STEKOP błąd rachunkowy

podlegał poprawie, to nie sposób uznać, że w niniejszej sprawie konsorcjum popełniło błąd w

obliczeniu ceny.

Odnosząc się kolejno do zarzutu dotyczącego naruszenia art. 18 ust. 1 i 3 Pzp w zw. z

art. 11 ust. 2 uznk — poprzez zaniechanie odtajnienia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej

ceny złożonych przez konsorcjum wskazać należy, że zgodnie z art. 18 ust. 1 Pzp,

postępowanie o udzielenie zamówienia jest jawne. W myśl zaś art. 18 ust. 3 Pzp, nie ujawnia

się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu

nieuczciwej konkurencji, jeżeli wykonawca, nie później niż w terminie składania ofert lub

wniosków, zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane oraz wykazał, że zastrzeżone

informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. Wyraźnego podkreślenia wymaga, że jedną

z podstawowych zasad obowiązujących w systemie zamówień publicznych jest zasada

jawności postępowania, a ograniczenie dostępu do informacji związanych z postępowaniem o

udzielenie zamówienia może zachodzić wyłącznie w przypadkach określonych ustawą, co

wynika z art. 18 ust. 2 Pzp. Wyjątkiem od tej zasady jest wyłączenie udostępniania informacji

stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa, na podstawie art. 18 ust. 3 Pzp. W świetle art. 18

ust. 3 Pzp, nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa pod warunkiem

wykazania przez wykonawcę zasadności ich zastrzeżenia. Jak wynika z przywołanego

przepisu, na wykonawcę nałożono obowiązek wykazania Zamawiającemu przesłanek

zastrzeżenia informacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa. W konsekwencji rolą Zamawiającego

w toku badania złożonych dokumentów jest ustalenie, czy wykonawca temu obowiązkowi

sprostał udowadniając, że zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.

Zdaniem Izby sformułowanie użyte przez ustawodawcę, w którym akcentuje się konieczność

„wykazania” oznacza obowiązek dużo dalej idący, niż tylko złożenie oświadczenie co do

przyczyn objęcia informacji tajemnicą przedsiębiorstwa, a już z pewnością za wykazanie nie

może być uznane ogólne uzasadnienie, sprowadzające się do deklaracji, że przedstawione

informacje spełniają określone w tym przepisie przesłanki, czy też przedstawienia

ogólnikowych twierdzeń mających uzasadnić zastrzeżenie. Z przywołanego przepisu wynika

także termin, w jakim powinno nastąpić wykazanie skuteczności zastrzeżenia. W odniesieniu

do informacji znajdujących się w ofercie termin ten został wprost wskazany co oznacza, że

wykonawca zobowiązany jest nie tylko wyjaśnić, ale i wykazać skuteczność zastrzeżenia

zamawiającemu i to w określonym czasie, a mianowicie do upływu terminu składania ofert. W

przypadku dokumentów składanych po tym terminie, należy przyjąć, że wykazanie to musi

nastąpić równocześnie z ich złożeniem.

Kolejno wskazać należy, że STEKOP aby wykazać skuteczność zastrzeżenia

informacji zawartych w piśmie z dnia 26 sierpnia 2021r. zobowiązany był wykazać łączne

wystąpienie następujących przesłanek definicji legalnej tajemnicy przedsiębiorstwa, o których

mowa w art. 11 ust. 2 uznk:

1) informacje mają charakter techniczny, technologiczny, organizacyjny

przedsiębiorstwa lub inny posiadający wartość gospodarczą,

2) informacje jako całość lub w szczególnym zestawieniu i zbiorze ich elementów nie

są powszechnie znane osobom zwykle zajmującym się tym rodzajem informacji albo nie są

łatwo dostępne dla takich osób,

3) uprawniony do korzystania z informacji lub rozporządzania nimi podjął, przy

zachowaniu należytej staranności, działania w celu utrzymania ich w poufności.

Ustawodawca w art. 11 ust. 2 uznk, że zastrzegana informacja ma mieć charakter

techniczny, technologiczny, organizacyjny przedsiębiorstwa lub inny posiadający wartość

gospodarczą. Podkreślenia wymaga, że przesłanka „posiadający wartość gospodarczą”

odnosi się nie tylko do informacji „innej”, ale także informacji technicznej, technologicznej i

organizacyjnej. Nie wystarcza więc stwierdzenie, że dana informacja ma charakter techniczny,

technologiczny czy organizacyjny, ale musi także ona przedstawiać pewną wartość

gospodarczą dla wykonawcy właśnie z tego powodu, że pozostanie poufna. Taka informacja

może być dla wykonawcy źródłem jakichś zysków lub pozwalać mu na zaoszczędzenie

określonych kosztów.

Wyraźnie podkreślić należy, że badaniu przez Izbę podlega czynność Zamawiającego

polegająca na ocenie przedstawionego przez wykonawcę uzasadnienia zastrzeżenia

tajemnicy przedsiębiorstwa, Izba nie docieka natomiast, czy zastrzeżone informacje

obiektywnie stanowią lub mogą stanowić informacje podlegające ochronie. Rozstrzygnięcie

zarzutów przez Izbę polega na odpowiedzi na pytanie, czy Zamawiający prawidłowo uznał, że

wykonawcy w ustawowym terminie nie zdołali uzasadnić w sposób wystarczający dokonanych

przez siebie zastrzeżeń tajemnicy przedsiębiorstwa. Nie jest też rolą Zamawiającego ocena,

czy określone informacje mogą potencjalnie stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa, zadaniem

Zamawiającego jest natomiast zbadanie, czy wykonawca należycie uzasadnił zastrzeżenie

informacji, gdyż to jakość tego uzasadnienia decyduje o tym, czy w jawnym postępowaniu o

udzielenie zamówienia publicznego określone informacje mogą pozostać niejawne.

W ocenie Izby, analiza decyzji Zamawiającego odnośnie nieodtajniania wyjaśnień

konsorcjum prowadzi do stwierdzenia, że Zamawiający w sposób nieprawidłowy ocenił

skuteczność zastrzeżenia wyjaśnień dotyczących rażąco niskiej ceny złożonych przez

STEKOP w dniu 26 sierpnia 2021r., czym naruszył przepisy art. 18 ust. 1-3 Pzp.

Izba oceniając treść uzasadnienia zastrzeżenia wyjaśnień jako tajemnica

przedsiębiorstwa stwierdziła, że konsorcjum w sposób nieuprawniony dokonało zastrzeżenia

całości złożonych wyjaśnień dotyczących rażąco niskiej ceny wraz z załącznikami jako

tajemnicę przedsiębiorstwa. Co prawda zdaniem konsorcjum informacje zawarte w

wyjaśnieniach są zastrzeżone jako tajemnica przedsiębiorstwa, gdyż spełniają ustawowe

wymogi ochrony wynikające z uznk, jednak istotne jest, że możliwość powoływania się na

ochronę określonych informacji związanych z działalnością przedsiębiorstwa wymaga

wskazania przez wykonawcę precyzyjnych informacji jakie winny zostać objęte ochroną i

wykazania w stosunku do tak wyselekcjonowanych informacji przesłanek koniecznych do

ochrony.

Ustawodawca w art. 11 ust. 2 uznk wyraźnie wskazuje, że ochronie podlega informacja

mająca wartość gospodarczą. Utajnienie przez STEKOP całości informacji zawartych w

wyjaśnieniach wraz z załącznikami wymagało od niego łącznego wykazania w stosunku do

tych informacji ustawowych przesłanek ochrony, w tym wykazania obiektywnej wartości

gospodarczej takich informacji. Jednocześnie Izba wskazuje, że obowiązkiem konsorcjum było

wykazanie obiektywnej wartości gospodarczej zestawienia informacji pod nazwą

„Szczegółowe Wyjaśnienia Wykonawcy Konsorcjum Stekop w zakresie zadania nr 1”, wartości

sięgającej poza ramy tego konkretnego postępowania czy określonego elementu tych

wyjaśnień. Takich okoliczności, poza jednym z dokumentów, w ocenie Izby, STEKOP nie

wykazał.

Odnosząc się do opisu wartości gospodarczej zastrzeżonych informacji, zauważyć

należy, że STEKOP wskazał, że: „szczegółowe wyjaśnienia zawierające kalkulacje

przedstawiające sposób obliczenia poszczególnych elementów ceny ofertowej, dokumenty

potwierdzające wysokość ponoszonych kosztów osobowych przy wykorzystaniu pomocy

publicznej (przykładowy komplet dokumentów zawierający: zanonimizowaną kopię umowy o

pracę, kopię orzeczenia o posiadanym stopniu niepełnosprawności) oraz kopia porozumienia

o współpracy wraz z załącznikiem, a także dokumenty stanowiące załączniki do niniejszego

zastrzeżenia niewątpliwe stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa i posiadają wartość

gospodarczą. Zawarta w wyjaśnieniach rażąco niskiej ceny szczegółowa kalkulacja

przedstawiająca sposób obliczenia poszczególnych jednostkowych składników ceny oferty

zawiera informacje o przyjętej przez Wykonawcę metodyce obliczenia cen ofertowych w

postępowaniach o udzielenie zamówienia. W tej szczegółowej kalkulacji jednostkowych cen

ofertowych zwarte zostały między innymi informacje dotyczące ponoszonych przez

Wykonawcę kosztów zakupu materiałów, uzyskiwanych za te materiały cen, wysokości

ponoszonych przez Wykonawcę kosztów zakupu odzieży roboczej, ponoszone przez

Wykonawcę koszty badań lekarskich pracowników (i cen płaconych za te badania przez

Wykonawcę), koszty usług dodatkowych ponoszone przez Wykonawcę, a także wysokości

zysku przyjmowanego przez Wykonawcę przy obliczaniu cen w postępowaniach o udzielenie

zamówienia publicznego. Informacje te niewątpliwie mają więc wartość gospodarczą, a ich

ujawnienie zagrozi pozycji Wykonawcy na rynku.

Również informacje ujęte w przedłożonym komplecie dokumentów, na który składają

się: zanonimizowana kopia umowy o pracę, kopia orzeczenia o posiadanym stopniu

niepełnosprawności, stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa Wykonawcy. Dokumenty te

niewątpliwie zawierają poufne informacje dotyczące pracowników, zasad organizacji czasu

pracy pracowników Wykonawcy, zasad doboru pracowników do realizacji usług oraz wskazują

na wysokość ponoszonych przez Wykonawcę kosztów osobowych przy wykorzystaniu

pomocy publicznej. Informacje zawarte w powyższych dokumentach bezsprzecznie stanowią

wartość gospodarczą, a ich ujawnienie zagrozi pozycji Wykonawcy na rynku.

Dokument w postaci porozumienia o współpracy z dostawcą wraz z załącznikiem,

niewątpliwie stanowi tajemnicę przedsiębiorstwa Wykonawcy. Porozumienie opisuje bowiem

zasady współpracy Wykonawcy z dostawcą, a także zasadnicze postanowienia co do

ustalania wysokości wynagrodzenia pomiędzy Stronami wybranych usług oraz dostaw.

Porozumienie w swej treści wskazuje na szczególnie korzystne warunki współpracy

wypracowane przez Strony porozumienia. Jednocześnie z treści już samego porozumienia

wynika, że Strony zobowiązały się do zachowania poufności, w tym co do treści porozumienia

i warunków współpracy pomiędzy Stronami.

Dokumenty stanowiące załączniki do niniejszego zastrzeżenia, tj. Zarządzenie nr

4/2021 Zarządu „STEKOP” S.A. z dnia 15.03.2021 r. w sprawie zachowania tajemnicy

służbowej, Zarządzenie nr 1/2021 Prezesa Zarządu „STEKOP-OCHRONA” Sp. z o. o. z dnia

29.03.2021 r. w sprawie zachowania tajemnicy służbowej oraz przykładowa zanonimizowana

kopia umowy o zakazie konkurencji jaka stosowana jest u Wykonawcy również stanowią

tajemnicę przedsiębiorstwa Wykonawcy. Są to dokumenty, w których zawarte są informacje

organizacyjne przedsiębiorstwa Wykonawcy. Powyższe dokumenty wskazują na sposób

działania Wykonawcy w celu zachowania informacji w poufności. Wskazane dokumenty

opisują szczegółowe procedury stosowane w przedsiębiorstwie Wykonawcy, które to

procedury zostały opracowane samodzielnie przez Wykonawcę i przez niego wdrożone.

Informacje te niewątpliwie mają wartość gospodarczą, a ich ujawnienie zagrozi pozycji

Wykonawcy na rynku.”.

Izba odnosząc się do powyższego, w tym przede wszystkim do utajnienia kalkulacji

ceny oferty, wskazuje po pierwsze, że wyliczanie kosztów realizacji danego zamówienia

każdorazowo dokonywane jest w oparciu o konkretne warunki danego zamówienia i

wymagania określone przez Zamawiającego. STEKOP nie wykazał, zdaniem Izby, iż w treści

wyjaśnień zawarta jest jakaś unikalna, uniwersalna metodyka wyceny kosztów realizacji

zamówienia, która ujawniona jego konkurentom mogłaby być wykorzystana przez nich w

innych postępowaniach. Czynniki generujące koszty realizacji zamówienia wynikają z

uwarunkowań wskazanych w OPZ w konkretnym postępowaniu. Konsorcjum nie wykazało w

jaki konkretnie sposób ujawnienie owych indywidualnych założeń wyceny narazi go na

możliwość poniesienia szkody, bowiem nie przedstawiło ono żadnej analizy pomiędzy

założeniami wykonawcy a rzekomym ryzkiem poniesienia szkód finansowych, w tym np. w

zakresie zużywanego płynu do dezynfekcji. Wskazywało bowiem w tym zakresie jedynie, że

„ujawnienie tych informacji nie tylko mogłoby narazić Wykonawcę na negatywne

konsekwencje związane z nieprzestrzeganiem warunków wyżej wymienionej umowy, ale

przede wszystkim, w związku ze zbliżającym się ogłoszeniem postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego na usługę sprzątania obiektu Mazowieckiego Portu Lotniczego

Warszawa - Modlin Sp. z o. o.”. Nie wykazało, w czym upatruje innowacyjność w przyjętych

przez siebie wyliczeniach dotyczących zużywania tego preparatu i jak powyższe przekłada się

na kalkulację ceny oferty w porównaniu do innych ofert. W opinii Izby STEKOP nie wykazał, iż

założenia czy ryzyka mają obiektywną wartość gospodarczą i jako takie mogą być

wykorzystanie przez wykonawców konkurencyjnych. Izba nie odnalazła żadnych

„innowacyjnych” ryzyk, których ujawnianie narażałoby go na identyfikowalną stratę

ekonomiczną. Izba stwierdziła ponadto, analizując treść wyciągu z umowy zawartej z

Mazowieckim Portem Lotniczym Warszawa - Modlin Sp. z o. o. nr PLM/K/66/2020 z dnia

19.06.2021 r., w treści której znajduje się zapis zobowiązujący wykonawcę do zachowania w

poufności wszelkich informacji uzyskanych w związku z realizacją przedmiotu umowy, to nie

sposób podzielić argumentów STEKOP, iż zapis ten dotyczy ilości zużywanego przez

konsorcjum płynu przy realizacji zamówienia na rzecz tamtejszego zamawiającego, czy też

sposobu realizacji zamówienia.

Tym samym w opinii Izby Odwołujący w żadnym miejscu nie wykazał wartości

gospodarczej zastrzeganych informacji, powołując się jedynie na ogólne stwierdzenia, że

ujawnienie informacji narazi go na szkodę. Co istotne obiektywną wartość gospodarczą

zastrzeganych informacji musi wykazać wykonawca powołując się na tajemnicę

przedsiębiorstwa względem określonych informacji. Nie sposób uznać za wykazanie

spełnienia omawianej przesłanki poprzez przywoływanie subiektywnej oceny informacji

dokonanej przez danego wykonawcę. Zastrzegana informacja ma mieć charakter techniczny,

technologiczny, organizacyjny przedsiębiorstwa lub inny posiadający obiektywną wartość

gospodarczą. Tymczasem STEKOP, w treści uzasadnienia enumeratywnie wymienił

dokumenty oraz czynniki które według niego taką wartość posiadają, jednakże w żaden

sposób nie próbował wykazać dlaczego np. koszty badań lekarskich czy np. zakup odzieży są

informacjami które taki walor posiadają, w czym wykonawca upatruje wystąpienie tej

okoliczności. Również nie wykazano dlaczego koszty związane z wynagrodzeniem, czy też

fakt korzystania z pomocy publicznej taką tajemnicę stanowi. Izba wskazuje, że z

merytorycznego punktu widzenia, przesłanek art. 11 ust. 2 uznk nie spełniają informacje

wynikające z przepisów, np. dotyczących minimalnego wynagrodzenia. W ocenie Izby za

tajemnicę przedsiębiorstwa nie sposób uznać również przyjętej ilości roboczogodzin, ani też

zakładanego zysku. Fakt posiadania pracowników posiadających określone uprawnienia, jak

również orzeczony stopień niepełnosprawności także nie sposób uznać za jakiekolwiek know-

how przedsiębiorcy. W tym miejscu podkreślić należy, że konsorcjum złożyło umowy o pracę

i aneksy utajniając dane wrażliwe jak PESEL, miejsce urodzenia i zamieszkania, co w pełni

chroni dane osób z którymi umowa została podpisana.

Podkreślić należy dalej, że w pomimo, iż Zamawiający przekazał Odwołującym

uzasadnienie tajemnicy przedsiębiorstwa który, notabene, w ogóle nie zostało przez STEKOP

zastrzeżone jako tajemnica przedsiębiorstwa, to Zamawiający nie uwzględnił odwołania w tej

części, dlatego też Izba uznała zarzut za zasadny. Izba podkreśla ponadto, co już wielokrotnie

wskazywała w swoich orzeczeniach, że samo uzasadnienie powodów zastrzeżenia danych

informacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa nie może być ze swojej istoty tajemnicą

przedsiębiorstwa i rolą wykonawcy jest takie jego sporządzenie, by takich tajemnic w tym

uzasadnieniu nie ujawniać. Zamawiający zaś tym bardziej nie może odmówić wykonawcy

dostępu do informacji, które nie zostały w ogóle zastrzeżone.

W stosunku zaś do samego sposobu zastrzegania dokumentów Izba, również

wielokrotnie, podkreślała, że ze względu na fakt, że zastrzeganie takie jest zaprzeczeniem

zasady jawności postępowania (art. 18 ust. 1 i 2 Pzp), jak i jego przejrzystości (art. 16 pkt 2

Pzp), zastrzeganie takie powinno się odbywać z zastosowaniem zasady minimalizacji, czyli

zastrzegany powinien być jak najmniejszy możliwy wycinek tekstu: pojedyncze dane (np. dane

liczbowe, nazwy kontrahentów), pojedyncze wersy lub ich fragmenty, pojedyncze zdania lub

ich fragmenty, pojedyncze akapity lub ich fragmenty, pojedyncze strony lub ich fragmenty itd.,

a całe dokumenty jedynie w ostateczności, gdy nie ma innej możliwości, gdyż w zamówieniach

publicznych w rzeczywistości jedynie wyjątkowo zdarza się, że całe dokumenty - od początku

do końca - są ową informacją posiadającą cechy tajemnicy.

Izba uznała natomiast, że na ochronę zasługuje dokument pn. „Porozumienie o

współpracy nr 1/2020” z dnia 4 stycznia 2020 r. w Białymstoku oraz załącznik nr 1 to tego

porozumienia. Izba stwierdziła, że STEKOP w sposób szczegółowy opisał w czym upatruje

wartość materialną tego dokumentu, a ponadto w jego treści jest zawarte postanowienie o

zachowaniu w poufności danych z niego wynikających.

W konsekwencji Izba uznała, że działanie Zamawiającego w stanowiło naruszenie

zasad wynikających z art. 18 ust. 1 i art. 16 pkt 2 Pzp.

Tym samym Izba uznała, że wobec przepisów regulujących wnoszenie środków

ochrony prawnej, dla skuteczności orzeczenia i sanacji działania Zamawiającego, konieczne

jest unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w zadaniu 1 zamówienia.

Jednocześnie, biorąc pod uwagę fakt, że w konsekwencji Odwołujący MOP będzie mógł

negować wyjaśnienia STEKOP oraz poziom zaoferowanej przez niego ceny, co może

doprowadzić do weryfikacji badania oferty wykonawcy, Izba uznała, że powyższe może mieć

wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, a zatem spełniła się

przesłanka art. 554 ust. 1 pkt 1 Pzp.

Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w punkcie 1 i 2 sentencji wyroku.

Sygn. akt KIO 2770/21

Przechodząc do rozpoznania zarzutu dotyczącego naruszenia przez Zamawiającego

art. 223 ust. 2 pkt 2 Pzp poprzez wadliwe dokonanie przez Zamawiającego czynności

poprawienia oczywistej omyłki rachunkowej w ofercie wykonawcy STEKOP, Izba podtrzymuje

stanowisko wyrażone przy rozpatrywaniu analogicznego zarzutu zawartego w odwołaniu

Odwołującego MOP (KIO 2758/21) i zarzut ten uznaje za niezasadny. Szczegółowe

stanowisko zaprezentowane zostało w powyższej sprawie i jest ono aktualne w niniejszej

sprawie.

Kolejno wskazać należy, że Izba za zasadny uznała zarzut dotyczący naruszenia art.

18 ust. 1-3 Pzp przez zaniechanie przez Zamawiającego odtajnienia wyjaśnień rażąco niskiej

ceny złożonych przez STEKOP i również z tym zakresie podtrzymuje wywody zaprezentowane

przy rozpoznawaniu sprawy KIO 2758/21, że STEKOP nie wykazał wartości gospodarczej

zastrzeganych informacji, poza dokumentem wskazanym w sentencji wyroku.

W konsekwencji Izba stwierdziła, że Zamawiający naruszył przepisy 18 ust. 1 i 3 Pzp,

przez zaniechanie ujawnienia wyjaśnień STEKOP z dnia 26 sierpnia 2021r. w zakresie rażąco

niskiej ceny. Pomimo przyznania, iż Zamawiający w sposób nieuprawniony zaniechał

ujawnienia wyjaśnień konsorcjum, Izba nie uwzględniła w tym zakresie zarzutu odwołania.

Zgodnie z treścią art. 554 ust. 1 pkt 1 Pzp Izba uwzględnia odwołanie, w całości lub w części,

jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ

na wynik postępowania o udzielenie zamówienia. W ocenie Izby naruszenie o takim skutku w

rozpoznawanym przypadku nie miało miejsca. W świetle powyższego przepisu, dla

uwzględnienia odwołania, konieczne jest wykazanie dwóch przesłanek:

1) naruszenie przepisów ustawy oraz

2) wykazanie, że naruszenie to miało lub mogło mieć istotny wpływ na wynik

postępowania.

Z powyższego wynika, że nie każde naruszenie przez Zamawiającego przepisów Pzp

będzie skutkowało uwzględnieniem odwołania, ale tylko takie, które w sposób istotny wpłynęło

lub może wpłynąć na wynik postępowania o udzielenie zamówienia. Wynik postępowania o

udzielenie zamówienia publicznego należy rozumieć przez pryzmat pojęcia tego

postępowania, a więc jako akt wyboru oferty tego wykonawcy, z którym zamawiający zawrze

umowę w sprawie zamówienia publicznego. Tak też orzekł Sąd Najwyższy w postanowieniu z

dnia 12 lutego 2014 r., sygn. akt: IV CSK 291/13. Innymi słowy - z wpływem naruszenia na

wynik postępowania mamy do czynienia wyłącznie w sytuacji, w której uwzględnienie zarzutów

zawartych w odwołaniu prowadzi lub może prowadzić do wyboru jako najkorzystniejszej oferty

innego wykonawcy.

W ocenie Izby ewentualne ujawnienie informacji zawartych w wyjaśnieniach

konsorcjum mogłoby skutkować podniesieniem zarzutu zaoferowania przez nie rażąco niskiej

ceny. Podkreślić zaś należy, że taki zarzut został już przez Odwołującego Praxima w tym

postępowaniu podniesiony, a więc uznać należy, że ponowne kwestionowanie ceny oferty

STEKOP przez Odwołującego Praxima nie byłoby skuteczne i nie wpłynęłoby na wynik

postępowania o udzielenie zamówienia.

Przechodząc kolejno do rozpoznania zarzutów dotyczących rażąco niskiej ceny

odnośnie ofert MOP i STEKOP na wstępie konieczne jest zdefiniowanie pojęcia rażąco niskiej

ceny. Przede wszystkim wskazać tu należy na brzmienie przepisu art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp,

który odnosi zaoferowaną cenę do wartości przedmiotu zamówienia - ma to być cena „rażąco

niska w stosunku do przedmiotu zamówienia". Tym samym to realna, rynkowa wartość danego

zamówienia jest punktem odniesienia dla oceny i ustalenia ceny tego typu. Cena rażąco niska

w stosunku do przedmiotu zamówienia będzie ceną odbiegającą od jego rzeczywistej wartości,

a różnica nie będzie uzasadniona obiektywnymi względami pozwalającymi danemu

wykonawcy bez strat i finansowania wykonania zamówienia z innych źródeł niż wynagrodzenie

umowne, zamówienie to wykonać. W orzecznictwie podkreśla się, że punktem odniesienia dla

określenia rażąco niskiej ceny są przede wszystkim: wartość przedmiotu zamówienia, ceny

zaproponowane w innych ofertach, złożonych w postępowaniu oraz wiedza, doświadczenie

życiowe i rozeznanie warunków rynkowych jakimi dysponują członkowie komisji przetargowej

zamawiającego (tak min. wyrok Sądu Okręgowego w Warszawie z dnia 9 kwietnia sygn. akt:

IV Ca 1299/09). A zatem za cenę rażąco niską uznać należy cenę, która jest nierealistyczna,

nieadekwatna do zakresu i kosztów prac składających się na dany przedmiot zamówienia,

zakłada wykonanie zamówienia poniżej jego rzeczywistych kosztów i w takim sensie nie jest

ceną rynkową, a więc nie występuje na danym rynku, na którym ceny wyznaczane są m.in.

poprzez ogólną sytuację gospodarczą panującą w danej branży i jej otoczeniu biznesowym,

postęp technologiczno-organizacyjny oraz obecność i funkcjonowanie uczciwej konkurencji

podmiotów racjonalnie na nim działających. Z kolei ustalenia, że dana cena nie jest ceną

rażąco niską, dokonuje Zamawiający, najpierw poprzez obligatoryjne wezwanie wykonawcy

do złożenia wyjaśnień oraz dowodów (art. 224 ust. 2 Pzp), a następnie poprzez ocenę

złożonych wyjaśnień. Procedura badania i ustalania ceny rażąco niskiej przebiega więc w taki

sposób, że Zamawiający musi na podstawie wskazanego wyżej przepisu umożliwić

wykonawcy wykazanie okoliczności, iż zaoferowana przez niego cena jest ceną realną.

Następnie zaś na wykonawcy, zgodnie art. 224 ust. 5 Pzp, spoczywa obowiązek wykazania,

że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny. Nie ulega wątpliwości, że przy ocenie samych

wyjaśnień uwzględniać należy treść wezwania skierowanego do wykonawcy. Jeśli zatem

Zamawiający sformułuje swoje wezwanie w sposób ogólnikowy, nie precyzując jakie elementy

winien zawrzeć wykonawca w swoich wyjaśnieniach, nie może oczekiwać określonego

sposobu prezentacji przekazanych informacji czy stopnia szczegółowości wyliczeń.

Zamawiający, oceniając wyjaśnienia, bierze pod uwagę czynniki wpływające na wartość ceny

zaoferowanej przez wykonawcę w tym m.in. oszczędność metody wykonania zamówienia,

wybrane rozwiązania techniczne, wyjątkowo sprzyjające warunki wykonywania zamówienia

dostępne dla wykonawcy, oryginalność projektu wykonawcy, koszty pracy oraz wpływ pomocy

publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów. Zatem, rolą Zamawiającego jest

ustalenie i weryfikacja czy czynniki wskazane przez wykonawcę w ramach wyjaśnień

rzeczywiście istnieją, mogą być osiągnięte w ramach realiów rynkowych i na podstawie jakich

założeń wykonawca zakłada realność wystąpienia tych szczególnych czynników i

sprzyjających okoliczności. Treść normy art. 224 ust. 5 Pzp nie pozostawia wątpliwości, że to

na wykonawcy wezwanym do złożenia wyjaśnień spoczywa obowiązek wykazania, czy

możliwe i realne jest wykonanie zamówienia za określoną w ofercie cenę. Z racji tego, że

celem wyjaśnień jest wzruszenie przyjętego domniemania, że zaoferowana cena jest ceną

rażąco niską, wyjaśnienia takie muszą być konkretne, wyczerpujące i uzasadniające realność

dokonanej przez wykonawcę kalkulacji. Nie ulega także wątpliwości, iż badanie ceny i

ewentualne jej uznanie za rażąco niską musi być dokonywane w odniesieniu do danego

przedmiotu zamówienia, albowiem to z opisu dokonanego przez Zamawiającego wynika jakie

czynności muszą zostać przez wykonawcę zrealizowane w ramach danego zamówienia, a

szczegółowość złożonych wyjaśnień zależy od stopnia złożoności danego zamówienia i ilości

czynności, które są konieczne do wykonania.

Podkreślenia wymaga także, że w ramach postępowania odwoławczego Izba ocenia

jedynie prawidłowość czynności Zamawiającego w postępowaniu, a nie samą cenę oferty.

Weryfikacji podlega zatem sama czynność wezwania do złożenia wyjaśnień, ocena przez

Zamawiającego tych wyjaśnień, a następnie prawidłowość decyzji co do odrzucenia lub nie,

złożonej przez wykonawcę oferty.

Przekładając powyższe rozważania na stan faktyczny niniejszej sprawy należy w

pierwszej kolejności zauważyć, że przedmiotem zamówienia jest usługa polegająca na

utrzymaniu czystości pomieszczeń w budynkach i terenach zewnętrznych zlokalizowanych na

terenie kompleksu wojskowego. Wskazać należy, że specyfika tego rodzaju usług, polega

przede wszystkim na pracy osób fizycznych oraz na pracy sprzętu wykorzystywanego przy

tego rodzajach robotach, w związku z czym to koszty związane z zatrudnieniem pracowników

i pracą sprzętu mają zdecydowanie najwyższy wpływ na cenę oferty.

Oceniając realność ceny oferty zaoferowanej przez Przystępującego MOP wskazać

należy, że MOP odpowiadając na wezwanie Zamawiającego złożył w dniu 27 sierpnia 2021 r.

wyjaśnienia, które w opinii Izby nie potwierdzają zarzutu Odwołującego Praxima, iż cena przez

niego zaoferowana za realizację zamówienia mogła zostać zakwalifikowana jako rażąco niska.

Izba uznała więc, że Zamawiający w sposób prawidłowy i z należytą starannością dokonał

oceny wyjaśnień tego wykonawcy.

Izba po analizie złożonych wyjaśnień i ustaliła, że wyjaśnienia te nie ograniczały się do

ogólnego przedstawienia sprzyjających okoliczności realizacji zamówienia, które w ocenie

MOP wpływają na możliwość zaoferowania niższej ceny, bowiem wykonawca ten przedstawił

poszczególne elementy uwzględnione przez niego przy kalkulacji ceny oferty, jak np.

wykorzystanie specjalistycznego sprzętu na podstawie którego oszacowano czas pracy

pracowników (roboczogodzin) oraz np. zużycie paliwa i czas potrzebny na realizację danych

usług utrzymania zieleni na wszystkich terenach. Przystępujący MOP wskazywał na

możliwość wykorzystania kosiarek bijakowych, co jak zostało potwierdzone na rozprawie,

umożliwi mu znaczne obniżenie liczby roboczogodzin koniecznych do wykoszenia terenu.

Zamawiający wskazywał ponadto, że dołączone do odwołania Odwołującego Pixel zdjęcia

terenów nie oddają rzeczywistości, bowiem np. w odniesieniu do terenu na którym

zlokalizowana jest strzelnica, to na terenie tym występują przede wszystkim łąki, na których

możliwe jest wykorzystanie zakładanego przez MOP sprzętu. Izba uznała powyższe

wyjaśnienia za wiarygodne, a Odwołujący Pixel powyższego twierdzenia nie podważył. W

złożonych wyjaśnieniach MOP wskazał Zamawiającemu, że dysponuje parkiem maszynowym

na potwierdzenie czego przedłożył wykazu sprzętu. Ponadto wskazał na zatrudnienie

pracowników na umowę o pracę przy uwzględnieniu zasad wynikających z przepisów o

minimalnym wynagrodzeniu za pracę. Dodatkowo wyjaśnił, że ma duże doświadczenie w

wykonywaniu usług na wielkopowierzchniowych jednostkach wojskowych o tożsamych lub

bardzo zbliżonych cechach w zakresie usług utrzymania czystości w związku z czym

wypracował optymalizację kosztów związanych z realizacją usług na terenach zewnętrznych

zielonych.

W konsekwencji Izba po analizie złożonych wyjaśnień uznała, że złożone przez MOP

wyjaśnienia zawierały konkretne wyliczenia poszczególnych pozycji składających się na

zakwestionowany przez Odwołującego Pixel zakres usług objętych niniejszym

postępowaniem. Ponadto złożone wyjaśnienia zostały poparte dowodami, korelującymi z

treścią udzielonych wyjaśnień. Podkreślić należy, iż wykonawca w złożonych wyjaśnieniach

przedstawił także, jakie obiektywne czynniki umożliwiły mu zaoferowanie ceny na danym

poziomie, wykazał, iż realizacja niniejszego zamówienia nie przyniesie mu straty, jak również

przedstawił sposób zbudowania zaoferowanej ceny za realizację zamówienia wraz z przyjętą

przez siebie metodologią i właściwą wykonawcy polityką cenową.

Ponadto podkreślić należy, odnosząc się do różnic w sposobie kalkulacji ceny oferty

pomiędzy tą zaprezentowaną przez Odwołującego Praxima a MOP, przyjętych stawek i

założeń to wskazać należy, że okolicznością notoryjną, a więc nie wymagającą żadnego

dowodu jest fakt, że na każdą cenę ma wpływ cały szereg okoliczności i czynników

indywidualnie dotyczących każdego przedsiębiorcy. Tak jak zestawienie różnych cen nie może

stanowić dowodu, że cena jednego przedsiębiorcy jest realna, a każda niższa cena jest ceną

nierynkową, ponieważ różne podmioty, o różnej historii na rynku, różnej wiarygodności

finansowej, różnych relacjach handlowych, odmiennej siatce podwykonawców i innej specyfice

pracy oraz doświadczeniu, uzyskają różne ceny ofertowe w zakresie oferowanego towaru. Nie

świadczy to natomiast o oferowaniu ceny rażąco niskiej, a o prawidłowym funkcjonowaniu

konkurencyjnej gospodarki rynkowej i zawsze w na rynku konkurencyjnym znajdą się

podmioty, które oferują wykonanie danej usługi w znacznie wyższej cenie niż ich konkurent.

Podkreślić należy, że każdy z wykonawców będących profesjonalistą kalkuluje cenę oferty

uwzględniając sprzyjające jemu okoliczności i uwzględniając stosowaną przez siebie politykę

cenową, a w ocenie Izby, Przystępujący MOP mając już doświadczenie w wykonaniu prac o

tożsamym charakterze i przedmiocie do obecnie zamawianego, jest w stanie prawidłowo

oszacować niezbędną ilość roboczogodzin, sprzętu, materiałów, zasób pracowniczy i innych,

by zadanie zostało należycie wykonane, a dodatkowo uzyskane zamówienie pozwoliło

takiemu wykonawcy wygenerować zysk. Nie można w związku z tym uznać, że jedyną słuszną

i poprawną kalkulacją ceny oferty była kalkulacja Odwołującego Praxima.

W związku z powyższym skład orzekający Izby uznał, że złożone przez MOP

wyjaśnienia nie mogą prowadzić do wniosku, że oferta cenowa tego wykonawcy jest

niedoszacowana w zakresie usług dotyczących utrzymania zieleni. Wyjaśnień tych nie można

uznać za lakoniczne i gołosłowne, w konsekwencji czego nie mogło dojść do odrzucenia oferty

tego wykonawcy jako zawierającej rażąco niską cenę. Zdaniem Izby złożone wyjaśnienia były

wystarczająco precyzyjne, wskazywały na obiektywne czynniki, które mogły wpłynąć na

obniżenie ceny oferty oraz potwierdzały prawidłowość kalkulacji.

Oceniając kolejno realność ceny oferty zaoferowanej przez Przystępującego STEKOP

w zakresie dotyczącym usług utrzymania zieleni, na wstępie wyjaśnić należy, że na obecnym

etapie postępowania wyjaśnienia te objęte tajemnicą przedsiębiorstwa, co powoduje, że Izba

nie może szczegółowo przedstawić argumentów zawartych w tych wyjaśnieniach i dowodach.

W następstwie powyższego Izba stwierdziła, z natury rzeczy w sposób ogólny, że w

przypadku konsorcjum, Zamawiający badał czy przedstawiona argumentacja oraz załączona

do wyjaśnień szczegółowa kalkulacja pozwalała na uznanie ceny za realną. W opinii Izby

Zamawiający, na podstawie złożonych wyjaśnień, miał prawo przyjąć wyjaśnienia w zakresie

obecnie kwestionowanym przez Odwołującego Praxima potwierdzają realność zaoferowanej

ceny. STEKOP wskazał na konkretne okoliczności które umożliwiły mu zaoferowanie ceny

oferty na poziomie niższym od Odwołującego Praxima takie jak znajomość terenu i

rozplanowanie czasu realizacji prac. Powołał się na możliwość wykorzystania sprzętu do

wykonania prac. Wskazał również w jaki sposób dokona oczyszczenia terenu z pozostałości

po skoszeniu i w jaki sposób powyższe zostało skalkulowane w cenie oferty. Wyjaśnił również

ilość roboczogodzin i przyjęte założenia oraz koszty pracownicze. Wskazać należy także, że

szczegółowa kalkulacja dotycząca tej części zamówienia, która została objęta przez niego

tajemnicą przedsiębiorstwa zawierała dokładne wyliczenie kosztów związanych z realizacją

niniejszej części zamówienia,.

Uwzględniając złożone wyjaśnienia Izba stwierdziła, że Zamawiający prawidłowo uznał,

że wyjaśnienia złożone przez Przystępującego STEKOP były przekonywujące, a jednocześnie

brak było podstaw, aby wykazać faktycznie, w sposób obiektywny, że cena wskazana przez

tego wykonawcę była rażąco niska, w szczególności.

Raz jeszcze należy podkreślić, że przepisy Pzp wymagają dla odrzucenia oferty, aby

cena była nie tylko niska, ale w sposób nieodparcie narzucający takie wnioski - rażąco niska.

Natomiast Fagus potwierdził, że przy wycenie ceny oferty wziął pod uwagę cały zakres

zamówienia i dokonał rzetelnej kalkulacji ceny oraz przedstawił stosowne wyjaśnienia, czego

Odwołujący nie był w stanie obiektywnie podważyć.

Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w punkcie 3 sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 2758/21 Izba

orzekła na podstawie art. 557 i 575 Pzp w zw. z § 5 pkt 1 i pkt 2 lit. b) oraz § 7 ust. 2 pkt 1 i

ust. 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów

postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu

od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437).

W niniejszej sprawie Odwołujący zawarł 5 zarzutów. Izba uwzględniła odwołanie w

zakresie zarzutu zawartego w punkcie 4 oraz 5 petitum odwołania oddaliła odwołanie w

pozostałym zakresie.

Biorąc powyższe pod uwagę Izba kosztami postępowania obciążyła Zamawiającego w

części 2/5 i Odwołującego w części 3/5. Na koszty postępowania odwoławczego składał się

wpis uiszczony przez Odwołującego w wysokości 15 000 zł, koszty przez Zamawiającego z

tytułu wynagrodzenia pełnomocnika w kwocie 3 600 zł (łącznie 18 600 zł). Odwołujący poniósł

dotychczas koszty postępowania odwoławczego w wysokości 15 000 zł tytułem wpisu,

tymczasem odpowiadał za nie do wysokości 11 160 zł (9000 zł z tytułu wpisu + 2160 zł z tytułu

wynagrodzenia pełnomocnika Zamawiającego). Wobec powyższego Izba zasądziła od

Zamawiającego na rzecz Odwołującego kwotę 3 840 zł stanowiącą różnicę pomiędzy kosztami

poniesionymi dotychczas przez Odwołującego a kosztami postępowania, za jakie odpowiadał

w świetle jego wyniku.

Natomiast o kosztach postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 2770/21

Izba orzekła na podstawie art. 557 i 575 Pzp w zw. z § 8 ust. 2 pkt 1 ww. rozporządzenia.

Przewodnicząca:.......................................

33