KIO 1085/17

Sygn. akt KIO 1085/17

WYROK

z dnia 14 czerwca 2017 r.

Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:

Przewodniczący: Marek Koleśnikow

Protokolant: Mateusz Zientak

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12 czerwca 2017 r. w Warszawie odwołania

wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 29 maja 2017 r. przez

wykonawcę S. S.A. z siedzibą w W., (…) w postępowaniu prowadzonym przez

zamawiającego W. Uniwersytet Medyczny, (…)

przy udziale wykonawcy P. A. Sp. z o.o. z siedzibą w J., (…)zgłaszającego przystąpienie

do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego

orzeka:

1. Uwzględnia odwołanie i nakazuje dokonanie:

1) unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej;

2) ponownego badania spełnienia warunków udziału w postępowaniu i wykluczenie

wykonawcy P. A. Sp. z o.o. z siedzibą w J., (…) z postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego i uznanie oferty tego wykonawcy za odrzuconą, ze

względu na złożenie w ofercie informacji nieprawdziwej w zakresie dysponowania

zasobem kadrowym w osobie kierownika projektu;

3) wybór oferty najkorzystniejszej spośród ofert nieodrzuconych.

2. Kosztami postępowania obciąża zamawiającego W. Uniwersytet Medyczny, (…).

i:

2.1) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr

(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę S.

S.A. z siedzibą w W., (…) tytułem wpisu od odwołania;

2.2) zasądza od zamawiającego W. Uniwersytet Medyczny, (…) na rzecz wykonawcy

S. S.A. z siedzibą

w W., (…)kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych

zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu

wpisu od odwołania oraz kosztów wynagrodzenia pełnomocnika.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień

publicznych (Dz. U. z 2015 r. poz. 2164 oraz z 2016 poz. 831, 996, 1020, 1250, 1265, 1579

i 1920) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga

za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący: ………………………………

2

Sygn. akt KIO 1085/17

Zamawiający W. Uniwersytet Medyczny (…) wszczął postępowanie w trybie przetargu

nieograniczonego pod nazwą »Dostawa oraz wdrożenie Zintegrowanego Systemu

Informatycznego Wspomagającego Proces Kształcenia (znak sprawy AEZ/S-015/2017)«.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii

Europejskiej 14.02.2017 r. pod nrem (…).

Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.

– Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2015 r. poz. 2164 oraz z 2016 poz. 831, 996, 1020,

1250, 1265, 1579 i 1920) zwanej dalej w skrócie Pzp lub ustawą bez bliższego określenia.

Zamawiający ujawnił ofertę wykonawcy P. A.19.05.2017 r. o:

wyborze najkorzystniejszej oferty P. A. Sp. z o.o. z siedzibą w J.;

Wykonawca S. SA z siedzibą w W., (…), zgodnie z art. 182 ust. 1 pkt 1 Pzp, wniósł

29.05.2017 r. do Prezesa KIO odwołanie na:

1) wybór jako oferty najkorzystniejszej oferty złożonej przez wykonawcę P. A. Sp. z

o.o. z siedzibą w J., (…) (dalej wykonawca P. A.);

2) zaniechanie wykluczenia wykonawcy P. A.;

3) nieuprawnione wezwanie do uzupełnieniu dokumentu na potwierdzenie spełniania

jednego z warunków udziału w postępowaniu w trybie i na zasadzie przepisu art. 26

ust. 3 Pzp;

4) zaniechanie uznania oferty wykonawcy P. A.za odrzuconą;

5) zaniechanie wyboru jako oferty najkorzystniejszej zgodnie z zasadami zamówień

publicznych i postanowień SIWZ tj. oferty odwołującego.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:

1) art. 26 ust. 3 Pzp przez nieuprawnione wezwanie do uzupełnienia dokumentu –

wykazu Osób – mimo, że dokument ten zawiera informacje nieprawdziwe, a więc

takiemu uzupełnianiu nie podlega;

2) art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 Pzp przez niewykluczenie wykonawcy P. A. z postępowania

o udzielenie zamówienia publicznego z uwagi na zamierzone działanie wprowadził

Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu informacji, że nie podlega wykluczeniu i

3

że spełnia warunki udziału w postępowaniu, mimo, że w rzeczywistości ich nie

spełnia;

3) art. 24 ust. 12 Pzp przez zaniechanie wykluczenia wykonawcy P. A. z uwagi na brak

wykazanie spełnienia warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia

publicznego;

4) art. 24 ust. 4 Pzp przez zaniechanie uznania oferty wykonawcy P. A. za odrzuconą.

Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz o nakazanie Zamawiającemu:

1) unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej;

2) wykluczenie wykonawcy P. A. z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego

i uznanie oferty za odrzuconą, ze względu na złożenie w ofercie informacji

nieprawdziwej ewentualnie ze względu na brak wykazania spełnienia warunków

udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania zasobem kadrowym w osobie

kierownika projektu;

3) wybór oferty najkorzystniejszej spośród ofert nie odrzuconych;

4) zasądzenie kosztów postępowania, stosownie do treści art. 192 ust. 9 Pzp w

związku z Rozporządzeniem Prezesa Rady Ministrów, wydanym na podstawie

delegacji art. 198 pkt 2 Pzp, wraz z uwzględnieniem kosztów uczestnictwa w

rozprawie.

Argumentacja odwołującego

Zamawiający w części A zał. nr 8 do SIWZ żądał od wykonawców wykazania osób,

zdolnych do wykonania zamówienia, które w okresie ostatnich 5 (pięciu) lat uczestniczyły we

wdrożeniu (zakończonym) »co najmniej jednego zintegrowanego systemu informatycznego z

zakresu wymagającego proces kształcenia w uczelni wyższej (...), w charakterze: Kierownika

Projektu – 1 osoba posiadająca doświadczenie jw. oraz posiadająca co najmniej jeden

certyfikat z obszaru zarządzania projektami (...)«.

Wykonawca P. A. w swojej ofercie w ramach wskazanego warunku przedstawiła Pana Ł.

D. pełniącego funkcje kierownika projektu, który zgodnie z oświadczeniem dwukrotnie

złożonym przez wykonawcę P. A.– posiada certyfikat IPMA.

Informację o tych okolicznościach odwołujący uzyskał na skutek odtajnienia 19 maja

2017 r. oferty wykonawcy P. A., która została udostępniona odwołującemu 23 maja 2017 r.

Zamawiający dokonując oceny złożonych w ramach postępowania o udzielenie

zamówienie ofert wezwała wykonawcę P. A. do uzupełnienia złożonej oferty przez złożenie

wykazu osób wskazanych w części A załącznika nr 8 do SIWZ, z uwagi na nie spełnienie

przez osoby wskazane w załączniku wymagań postawionych przez zamawiającego.

4

Wykonawca P. A. składając uzupełnienie przedstawił taki sam załącznik, jak załączony

do pierwotnie złożonej oferty. Z wykazu osób przekazanego jako uzupełnienie ofert wynika,

że Pan Ł. D. dalej zajmuje stanowisko Kierownika Projektu oraz w dalszym ciągu wskazane

jest, że właśnie powyżej wskazany posiada certyfikat IPMA.

Odwołujący podkreślił, że Pan Ł. D. – wskazany w ofercie wykonawcy P. A., jest ujęty w

wykazie osób nie posiada aktualnie (ale także w dacie składania dwukrotnie oświadczeń w

tym zakresie) certyfikatu IPMA.

Odwołujący wskazał, że na dzień składania ofert w postępowaniu o udzielenie

zamówienia publicznego wykonawca P. A. nie spełniał warunków udziału w postępowaniu o

udzielenie zamówienia publicznego. Co więcej odwołujący podkreśla, że wykonawca P. A.

miał pełną świadomość przedmiotowej sytuacji i pomimo wezwania wykonawcy P. A. przez

zamawiającego w trybie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp w odniesieniu do Pana D. – przedstawił

taki sam (w części kwestionowanej) dokument, który nie wprowadził żadnych zmian.

Informacja ta została przekazana zamawiającemu w formularzu oferty w załączniku nr 8

do SIWZ – wykaz osób, podkreślić należy, że ponownie wykonawca przedstawił te same

Osoby w wykazie – po wezwaniu do uzupełnienia.

Przedstawiona przez wykonawcę P. A. informacja miała istotny wpływ na decyzje

podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.

Informacja ta dotyczyła posiadanego przez Pana Ł. D. certyfikatu, pozwoliła bowiem

zamawiającemu przyjąć, że wykonawca P. A. spełnia warunek udziału w postępowaniu w

zakresie zdolności technicznej i zawodowej, a tym samym informacja ta miała wpływ na

podjęcie przez zamawiającego decyzji o uznaniu oferty wykonawcy P. A.za najkorzystniejszą

i wybór tej oferty w postępowaniu. Tym samym wykonawca P. A. w sposób oczywisty

wprowadził zamawiającego w błąd przy przedstawianiu informacji, że nie podlega

wykluczeniu.

Wprowadzenie w błąd może nastąpić nie tylko z winy umyślnej, lecz także z winy

nieumyślnej, którą charakteryzuje brak zamiaru wywołania określonego skutku.

Odwołujący podkreślił, że postanowienia SIWZ w zakresie wymagań spełnienia

warunków zdolności technicznej i zawodowej były jasne i jednoznaczne, a zatem nie można

powoływać się w tym przypadku na błędną interpretację SIWZ przez wykonawcę P.

Academia.

W opinii odwołującego nie ulega wątpliwości, że złożenie wykazu osób wskazując tę

informację miało bezpośredni wpływ na wynik przeprowadzonego postępowania, bo bez

podania tej informacji wykonawca P. A. nie wykazałby spełnienia warunków udziału w

postępowaniu w zakresie zdolności technicznej i zawodowej, tj. dysponowaniem

kierownikiem projektu posiadającym certyfikat z obszaru zarządzania, a w konsekwencji jego

oferta nie mogłaby być wybrana jako najkorzystniejsza.

5

Zdaniem odwołującego, wykonawcy ubiegający się udzielenie zamówienia powinni

szczególnie zwrócić uwagę na to, czy wskazywane przez nich osoby przeznaczone do

pełnienia funkcji kierowniczych w projekcie mają doświadczenie na wskazanych realizacjach

i przez jaki okres czasu funkcje te pełnili oraz posiadają wymagane przez zamawiającego

kwalifikacje weryfikowane określonymi dokumentami.

Odwołujący uznał, że wykonawca P. A. na skutek co najmniej lekkomyślności złożył w

ofercie informację wprowadzającą zamawiającego w błąd. Złożenie tej informacji dało

wykonawcy P. A. możliwość uczestniczenia w postępowaniu przetargowym i w konsekwencji

umożliwiło wybór jego oferty jako najkorzystniejszej. W rozpoznawanej sprawie wpływ

złożenia informacji wprowadzającej w błąd zamawiającego w ofercie na wynik postępowania

jest zatem oczywisty. To powoduje, że wykonawca P. A. powinien być wykluczony z

postępowania, a jego oferta uznana za odrzuconą.

Zgodnie z art 24 ust. 12 Pzp »z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się

wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie został

zaproszony do negocjacji, lub złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał braku

podstaw wykluczenia«. W świetle tego przepisu oraz mając na uwadze powyżej wskazany

stan faktyczny, tj. przedstawienie wykazu osób nie potwierdzającego spełnianie

niezakwestionowanych warunków udziału w postępowaniu, opisanych przez zamawiającego,

a tym samym przedstawienie oferty nie kompletnej, nie wykazującej spełnienia warunków

udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia oferta wykonawcy P. A. podlegała

wykluczeniu.

Odwołujący podnosi, że zamawiający w SIWZ wskazał, że o udzielenie zamówienia

mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu dotyczące

zdolności technicznej i zawodowej. Zamawiający w części A załącznika nr 8 do SIWZ podał,

że wykonawca spełni warunek, jeżeli wskaże dysponowaniem co najmniej jedną osobą na

stanowisku Kierownika Projektu, który legitymuje się certyfikatem z obszaru zarządzania

projektami.

W ocenie odwołującego, na uwagę zasługuje fakt, że wykonawca P. A. składając ofertę,

a w dalszej kolejności uzupełnienie oferty – wykaz osób, w którym wykonawca P. A. wskazał,

że dysponuje osobą spełniającą postawiony przez zamawiającego warunek – wprowadzając

tym samym zamawiającego celowo w błąd.

Dodatkowo odwołujący wskazał, że mając na względzie, że oferta wykonawcy P. A.

zawiera informacje nieprawdziwe – zamawiający powinien bez wzywania do uzupełnień w

trybie art. 26 ust. 3 Pzp – dokonać wykluczenia tego wykonawcy, a czego zaniechano w tym

postępowaniu.

W opinii odwołującego, złożenie takiego samego wykazu osób w ofercie oraz w dalszej

kolejności na skutek wezwania do uzupełnienia, powinno prowadzić do podjęcia decyzji

6

przez zamawiającego do wykluczenia wykonawcy P. A. z postępowania, bo nie spełnia

warunków udział w postępowaniu. Odwołujący podniósł, że zamawiający nie powinien był

ocenić najwyżej oferty złożonej przez wykonawcę P. A., gdyż podlegał i podlega on

wykluczeniu, z uwagi na nie spełnienie wymogu dotyczącego zdolności technicznej i

zawodowej.

Reasumując w ocenie odwołującego zamawiający nie przeprowadził postępowania o

udzielenie zamówienia publicznego w sposób zapewniający zachowanie uczciwej

konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców, a zamówienia udzielił wykonawcy

niezgodnie z przepisami Pzp, a zatem takiemu który złożył nieprawdziwe informacje mające

wpływ na wynik postępowania. W ocenie odwołującego takie działania zamawiającego nie

może się ostać i powinno zostać uznane za naruszające przepisy Pzp.

Odwołujący przesłał w terminie kopię odwołania zamawiającemu 29.05.2017 r. (art. 180

ust. 5 i art. 182 ust. 1-4 Pzp).

Zamawiający przesłał w terminie 2 dni kopię odwołania innym wykonawcom 29.05.2017

r. (art. 185 ust. 1 in initio Pzp).

31.05.2017 r. wykonawca P. A. Sp. z o.o. z siedzibą w W. z siedzibą w (…) złożył (1)

Prezesowi KIO, z kopiami dla (2) zamawiającego i (3) odwołującego, pismo o zgłoszeniu

przystąpienia po stronie zamawiającego odwołującego do postępowania toczącego się w

wyniku wniesienia odwołania (art. 185 ust. 2 Pzp).

Zamawiający wniósł odpowiedź na odwołanie do czasu zamknięcia rozprawy .2017 r.

(art. 186 ust. 1 Pzp).

Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem stron, na podstawie dokumentacji

postępowania, wyjaśnień oraz stanowisk stron zaprezentowanych podczas rozprawy, a

także dowodów złożonych przez strony i uczestnika postępowania – Krajowa Izba

Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:

Izba stwierdziła, że odwołanie jest zasadne.

W ocenie Izby zostały wypełnione łącznie przesłanki zawarte w art. 179 ust. 1 Pzp, to

jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz wystąpienia możliwości

poniesienia szkody przez odwołującego.

7

Izba postanowiła dopuścić, jako dowód, dokumentację postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego przekazaną przez zamawiającego, potwierdzoną za zgodność z

oryginałem.

Ponadto Izba uwzględniła wnioski dowodowe złożone przez:

1) odwołującego:

a) dowód nr 1 zrzut z Internetu, wykaz osób certyfikowanych IPMA z 25.05.2017 r.

na wykazanie na stronie 11, że wskazana osoba ma certyfikat IPMA ważny do

10.02.2017 r., a więc osoba ta nie posiadała certyfikatu 27.03.2017 r. i

4.04.2017 r., o którym to certyfikacie przystępujący twierdził, że posiada

certyfikat,

b) dowód nr 2 przewodnik N. 3.0 dla kandydatów do recertyfikacji IPMA na

wykazanie, że fakt niezłożenia wniosku o przedłużenie certyfikatu we

właściwym terminie ważności certyfikatu powodował brak ważności certyfikatu

po upływie jego ważności

c) dowód nr 3 oświadczenie IPMA z 8.06.2017 r. kierowane do odwołującego na

wykazanie, że w dacie składania ofert oraz w dacie składania uzupełnień Pan

Łukasz Dobrowolski nie posiadał certyfikatu; co najmniej na skutek niedbalstwa

przystępujący wprowadził zamawiającego w błąd, co miało wpływ na wynik

postępowania i ze względu na doniosłość tego faktu;

2) zamawiającego:

a) dowód nr A korespondencja między zamawiającym a IPMA stanowiąca

załączniki do odpowiedzi na odwołanie z 8.06.2017 r. na wykazanie złożenia

wniosku o recertyfikację 30.05.2017 r. i przedłużeniu ważności certyfikatu do

10.02.2021 r. i potwierdzenie ciągłości certyfikatu od 2011 do 2021 r.,

b) dowód nr B odpowiedź na pytanie do SIWZ numer 3 z 14.03.2017 r. na

wykazanie, że zamawiający nie określił szczególnych wymagań do

wymaganego certyfikatu i zamiaru uznania każdego certyfikatu,

c) dowód nr C wskazanie § 4 ust. 7-12 wzoru umowy na wykazanie, że

wykonawca będzie mógł w trakcie wykonywania przedmiotu umowy zmieniać

osoby wykonujące zamówienie, ale mające tę samą wiedzę i doświadczenie, co

osoby wskazane pierwotnie;

3) uczestnika postępowania:

a) dowód nr A1 certyfikat pana Ł. D. na wykazanie, że certyfikat jest ważny do

10.02.2021 r. mimo wydania 30.05.2017 r.,

b) dowód nr B2 oświadczenie IPMA, na wykazanie do kiedy jest ważny certyfikat,

czyli do 10.02.2021 r.,

8

c) dowód nr C3 pismo z tłumaczeniem na okoliczność ciągłości ważności

certyfikatu od 29 stycznia 2011 r. do 10.02.2021 r.,

d) dowód nr D4 wyciąg z wykazu osób certyfikowanych na wykazanie, że D.B.

posiadał odpowiedni certyfikat ważny do 10.10.2018 r.

Izba ustaliła, że stan faktyczny postępowania o udzielenie zamówienia publicznego

(postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz informacje zawarte w

ogłoszeniu o zamówieniu) nie jest sporny.

W ocenie Izby, zarzut pierwszy naruszenia art. 26 ust. 3 Pzp – przez nieuprawnione

wezwanie do uzupełnienia dokumentu – wykazu Osób – mimo, że dokument ten zawiera

informacje nieprawdziwe, a więc takiemu uzupełnianiu nie podlega – zasługuje na

uwzględnienie.

Zamawiający wymagał w sekcja III.1.4 litera b tiret pierwsze ogłoszenia posiadania, co

najmniej jednego certyfikatu przez osobę wskazaną jako kierownik projektu »Kierownika

projektu – 1 osoba posiadająca doświadczenie jw. oraz posiadająca co najmniej jeden

certyfikat z obszaru zarządzania projektami«. Dodatkowo w odpowiedzi na zapytanie (dowód

B złożony przez zamawiającego) zamawiający stwierdził, że wobec istnienia wielu rodzajów

certyfikatów z zakresu zarządzania projektami zamawiający cyt. »uzna każdy certyfikat

wystawiony przez niezależny podmiot poświadczający wiedzę i doświadczenie z zakresu

zarządzania projektami informatycznymi«. Te wyjaśnienia w zbiegu z wymaganiem z

ogłoszenia i zapytaniem, gdzie wyraźnie jest mowa, że kierownikiem projektu może być tylko

»osoba […] posiadająca co najmniej jeden certyfikat« wskazują, że należy ten warunek

rozumieć jako wymaganie posiadania przez wykazywaną osobę aktualnego certyfikatu, a nie

chodzi o osobę która kiedykolwiek miała certyfikat czy nawet miała certyfikat tylko w terminie

wykonywania referencyjnego zamówienia.

Zresztą takiemu sposobowi rozumienia wskazanych postanowień ogłoszenia (sekcja

III.1.4 litera b tiret pierwsze ogłoszenia) przeczy § 2 ust. 4 pkt 10 rozporządzenia Ministra

Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać

zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (Dz. U. poz. 1126),

który to przepis brzmi »W celu potwierdzenia spełniania przez wykonawcę warunków udziału

w postępowaniu lub kryteriów selekcji dotyczących zdolności technicznej lub zawodowej

zamawiający może żądać następujących dokumentów […] wykazu osób, skierowanych

przez wykonawcę do realizacji zamówienia publicznego, w szczególności odpowiedzialnych

za świadczenie usług, kontrolę jakości lub kierowanie robotami budowlanymi, wraz z

informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych, uprawnień, doświadczenia i

wykształcenia niezbędnych do wykonania zamówienia publicznego, a także zakresu

9

wykonywanych przez nie czynności oraz informacją o podstawie do dysponowania tymi

osobami«. Brak jest w tym przepisie odniesienia do możliwości żądania informacji o

kwalifikacjach w czasie nabywania doświadczenia, ale m.in. ogólne żądanie informacji »na

temat ich kwalifikacji zawodowych« dotyczy kwalifikacji wymaganych do »potwierdzenia

spełniania przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu«. Gdyby chodziło o

kwalifikacje, które wykonawca posiadał w trakcie wykonywania referencyjnej usługi zostałoby

to doprecyzowane w rozporządzeniu, a przynajmniej powinien to doprecyzować sam

zamawiający w treści ogłoszenia. Obecnie, po upływie terminu składania ofert nie jest

możliwe zmienianie znaczenia postanowień specyfikacji ani ogłoszenia, co wynika z art. 38

ust. 4 zdanie pierwsze Pzp, które brzmi »W uzasadnionych przypadkach zamawiający może

przed upływem terminu składania ofert zmienić treść specyfikacji istotnych warunków

zamówienia«.

Po upływie terminu składania ofert zamawiający nie ma już możliwości dokonywać

zmian w specyfikacji czy ogłoszeniu. Dlatego zamawiający musi ocenić spełnianie przez

wykonawców warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia na podstawie

aktualnej SIWZ i aktualnego ogłoszenia na dzień składania ofert. W trakcie oceny spełniania

przez wykonawców warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia

zamawiający nie może posługiwać się wzorem umowy (dowód C), gdyż jest to dokument,

który będzie służyć stronom w trakcie wykonywania umowy, a nie w trakcie oceny spełniania

przez wykonawców warunków udziału w postępowaniu. Dlatego dowód C nie może być

wzięty pod uwagę przez Izbę, zresztą § 4 ust. 7 wzoru umowy wyraźnie stanowi, że

»Wykonawca oddeleguje do wykonania umowy odpowiedni personel wykonawcy – wykaz

osób oddelegowanych, które zostały wskazane w ofercie wykonawcy stanowi załącznik nr 4

do umowy […]«. A więc w rozpoznawanej kwestii osób dokument oferty jest nadrzędny i

wobec precyzji postanowień ogłoszenia wzór umowy nie może być nawet pomocniczo brany

pod uwagę.

Należy wziąć pod uwagę również fakt, że przystępujący mając możliwość skorygowania

swojego wykazu 4.04.2017 r. na skutek żądania zamawiającego ponownie wskazał na tę

samą osobę, że posiada ona odpowiedni certyfikat, mimo że osoba ta w dalszym ciągu nie

mogła się legitymować tym dokumentem, co zostało wykazane w dostępnym w Internecie

dowodzie 1 str. 11. Dowód ten był uzyskany 25.05.2017 r., a więc wynika z tego że w

terminie składania ofert, terminie udzielania odpowiedzi i w terminie dokonywania wyboru

najkorzystniejszej oferty przystępujący nie spełniał warunku udziału w postępowaniu.

Ze względu na posiadanie szczegółowych informacji, o których wyżej, zamawiający nie

mógł bezkrytycznie przyjąć dokumentu dowodu A1, gdyż nie było tam stwierdzenia o

nieprzerwanej ciągłości ważności certyfikatu. Podobnie nie potwierdzają ciągłości ważności

certyfikatu dowody B2 i C3, a tylko wskazują na datę końca ważności tego aktu – 10 lutego

10

2021 r. Drobna omyłka w dowodzie C3 odnośnie numeru certyfikatu nie może wpłynąć w

zasadniczy sposób na wiarygodność tego dokumentu. Jednak ze względu na kontekst

wydania tego dokumentu nie można uznać, że oświadczenie to mówi o nieprzerwanej

ważności przedmiotowego certyfikatu. Podobnie nie wyjaśnia kwestii ciągłości ważności

certyfikatu w sposób widziany przez przystępującego i zamawiającego dowód nr 3. Na

podstawie tego dokumentu Izba musi stwierdzić, zgodnie z tezą dowodową, że osoba

uzyskująca certyfikat nie miała go w terminie od 11.02.2016 r. do 30.05.2017 r. cyt. »… nie

dopełnił formalności czyli terminu złożenia wniosku przed upływem terminu ważności czyli

przed 10.02.2016, składając wniosek z opóźnieniem, czyli 30.5.2017«. Ogólnie Izba musi

stwierdzić, że z dokumentów tych wynika jasno do kiedy jest ważny certyfikat, ale nie wynika

z żadnego z tych dokumentów, że certyfikat cieszył się przymiotem ważności w okresie od

11.02.2011 do 30.05.2017 r.

Również z dokumentów dołączonych do odpowiedzi zamawiającego na odwołanie nie

wynika, aby przystępujący wykazał spełniacie warunków udziału w postępowaniu na dzień

składania ofert. Wprost przeciwnie w oświadczeniu – sprostowaniu IPMA skierowanemu do

zamawiającego 08.06.2017 r., autor stwierdził cyt. »W procedurze przedłużenia ważności

certyfikatów IPMA uznajemy opóźnienia w złożeniu takiego wniosku [o przedłużenie

ważności certyfikatu – przyp. Izba], ale wiąże się to z przerwaniem ciągłości certyfikatu, co

ma miejsce w przypadku Pana D.. Wnioskujący spełnił wymogi merytoryczne do

przedłużenia certyfikatu, czyli na dzień po upływie ważności (11.02.2016 posiadał

kompetencje na poziomie IPMA-D) natomiast nie dopełnił formalności czyli terminu złożenia

wniosku przed upływem terminu ważności czyli przed 10.02.2016 r., składając wniosek z

opóźnieniem, czyli 30.05.2017«. Izba stwierdza, że zamawiający wymagał w ogłoszeniu

posiadania certyfikatu, a nie tylko spełnienia wymogów do posiadania takiego certyfikatu.

Także w załączonym do odpowiedzi piśmie zamawiającego do IPMA i piśmie IPMA do

zamawiającego z 1.06.2017 r. przedstawiciel IPMA nie zapewnił o ciągłości ważności

przedmiotowego certyfikatu w badanych datach złożenia ofert 23.03.2017 r. i złożenia

uzupełnień 4.04.2017 r.

Wreszcie dowód 2 nie mówi o samym certyfikacie i jego przedłużeniu, ale najistotniejsze

jest stwierdzenie na str. 4 lit. b ust. 4 cyt. »Jeśli kandydat nie nadeśle uzupełnionych

dokumentów w terminie ważności, certyfikat traci ważność«, co miało miejsce w

rozpoznawanym przypadku.

Również wskazany na rozprawie argument przystępującego i dowód D4, że inna osoba

z wykazu osób złożonego do oferty przystępującego miała odpowiedni certyfikat nie może

być wzięta pod uwagę, bo zostało to wskazane po upływie terminu składania ofert, a nawet

po terminie wyboru oferty – dopiero na rozprawie, co jest działaniem spóźnionym, bo

11

ewentualnie mogło być rozpatrzone przez zamawiającego 4.04.2017 r. gdyby został taki

dokument wniesiony przez przystępującego na żądanie zamawiającego, o czym wyżej.

Z wyżej przytoczonych powodów wynika, że Izba nie może nie uwzględnić zarzutu

pierwszego naruszenia art. 26 ust. 3 Pzp – przez nieuprawnione wezwanie do uzupełnienia

dokumentu – wykazu Osób – mimo, że dokument ten zawiera informacje nieprawdziwe, a

więc takiemu uzupełnianiu nie podlega – zasługuje na uwzględnienie.

W ocenie Izby, zarzut drugi naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 Pzp – przez

niewykluczenie wykonawcy P. A. z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego z

uwagi na zamierzone działanie wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu

informacji, że nie podlega wykluczeniu i że spełnia warunki udziału w postępowaniu, mimo,

że w rzeczywistości ich nie spełnia – zasługuje na uwzględnienie.

Jak to Izba uargumentowała w uzasadnieniu uwzględnienia zarzutu pierwszego

przystępujący wprowadził zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że spełnia

warunki udziału w postępowaniu w zakresie osoby przewidywanej do kierowania zespołem

przy wykonaniu zamówienia, gdyż przedstawił i utrzymywał, że osoba ta posiada wymagany

certyfikat, podczas gdy osoba ta nie mogła się legitymować posiadaniem certyfikatu w

terminie składania ofert (23.03.2017 r.), a także w terminie składania wyjaśnień i uzupełnień

do ofert (4.04.2017 r.) oraz nawet w terminie dokonania wyboru oferty najkorzystniejszej.

Izba musi stwierdzić, że okres przeznaczony na opracowanie oferty, czyli okres od

opublikowania lub zamieszczenia ogłoszenia o postępowaniu do upływu terminu składania

ofert powinien być wykorzystany przez wykonawcę nie tylko do sporządzenia i złożenia

oferty, ale także na sprawdzeniu czy podane w ofercie informacje odpowiadają prawdzie i nie

będą mogły wprowadzić zamawiającego w błąd w zakresie mogącym mieć istotny wpływ na

decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Izba

stwierdza, że przystępujący nie dopełnił tego ciążącego na każdym wykonawcy obowiązku i

dlatego wprowadził w błąd zamawiającego, co miało istotny wpływ na decyzję podjętą przez

zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia i z tego powodu została

wypełniona przesłanka wykluczenia wykonawcy z postępowania sformułowana w art. 24 ust.

1 pkt 16 i 17 Pzp. Przepisy art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 brzmią:

»Art. 24 ust. 1. Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się: […]

16) wykonawcę, który w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa

wprowadził zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że nie podlega

wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu lub obiektywne i

niedyskryminacyjne kryteria, zwane dalej „kryteriami selekcji”, lub który zataił te

informacje lub nie jest w stanie przedstawić wymaganych dokumentów;

12

17) wykonawcę, który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje

wprowadzające w błąd zamawiającego, mogące mieć istotny wpływ na decyzje

podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia […].«.

Jednocześnie Izba stwierdza, że odwołujący nie wykazał, żeby działanie

przystępującego było zamierzone i nakierowane na wprowadzenia zamawiającego w błąd.

Z wyżej podanych powodów zdaniem Izby, zarzut drugi naruszenia art. 24 ust. 1 pkt 16 i

17 Pzp – przez niewykluczenie z postępowania o udzielenie zamówienia wykonawcy P.

Academia, który to wykonawca wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu

informacji, że nie podlega wykluczeniu i że spełnia warunki udziału w postępowaniu, mimo,

że w rzeczywistości ich nie spełnia – zasługuje na uwzględnienie.

W ocenie Izby, zarzut trzeci naruszenia art. 24 ust. 12 Pzp – przez zaniechanie

wykluczenia wykonawcy P. A. z uwagi na brak wykazanie spełnienia warunków udziału w

postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego – zasługuje na uwzględnienie.

Jak wynika z argumentacji Izby odnośnie uwzględnienia zarzutu pierwszego

przystępujący nie wykazał spełniania warunku udziału w postępowaniu i dlatego powinien

być wykluczony z postępowania zgodnie z art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp, który brzmi »Z

postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się […] wykonawcę, który nie wykazał

spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie został zaproszony do negocjacji lub

złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał braku podstaw wykluczenia«. Z tego

względu zamawiający powinien wykluczyć przystępującego z postępowania i dlatego

zdaniem Izby, zarzut trzeci naruszenia art. 24 ust. 12 Pzp – przez zaniechanie wykluczenia

wykonawcy P. A. z uwagi na brak wykazanie spełnienia warunków udziału w postępowaniu o

udzielenie zamówienia publicznego – zasługuje na uwzględnienie.

W ocenie Izby, zarzut czwarty naruszenia art. 24 ust. 4 Pzp – przez zaniechanie uznania

oferty wykonawcy P. A. za odrzuconą – zasługuje na uwzględnienie.

Jak zostało to wykazane wyżej zamawiający powinien wykluczyć przystępującego z

postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, a w konsekwencji zamawiający musi

uznać ofertę tego wykonawcy za odrzuconą, zgodnie z art. 24 ust. 4 Pzp, który to przepis

brzmi »Ofertę wykonawcy wykluczonego uznaje się za odrzuconą«.

Dlatego w ocenie Izby, zarzut czwarty naruszenia art. 24 ust. 4 Pzp – przez zaniechanie

uznania oferty wykonawcy P. A .za odrzuconą – został uwzględniony.

Zamawiający naruszył art. 26 ust. 3 Pzp, art. 24 ust. 1 pkt 16 i 17 Pzp, art. 24 ust. 12

Pzp i art. 24 ust. 4 Pzp.

13

Z wyżej wykazanych względów uwzględniono odwołanie, jak w sentencji.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10

Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania uznając za uzasadnione koszty

wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego w kwocie 3 600,00 zł zgodnie z § 3 pkt 1 i pkt 2

lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i

sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu

odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r. Nr 41, poz. 238 oraz z 2017 r. poz.

47).

Przewodniczący: ………………………………

14